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一、简答题

1． 刑事诉讼中的传闻证据规则。

【答案】（1）传闻证据规则的含义

传闻证据规则又称传闻证据排除规则，是指如果一个证据被定义为传闻证据并且没有法定的例外情况可以适用，则该证据不得被法庭采纳。其含义包括:

①传闻证据必须是一项陈述;

②传闻证据是在法庭外作出的;

③传闻证据是一项主张，并旨在证明这一主张的真实性。

（2）排除传闻证据的理由

①传闻证据不是最佳证据。法庭要坚持就指控的事实提出最好的证据。就陈述类证据而言，陈述者亲自出席法庭，就其亲历的事实作出的陈述才是最好的和最可靠的证据。

②传闻证据通常不是在宣誓如实作证后作出的。

③如果陈述者本人不被传唤到庭作证，无法对其进行交叉询问。

④法官和陪审团没有机会观察陈述者在作出陈述时的行为举止。认为观察证人的行为举止可以揭露其证言的可靠性，这种观念是构成排除传闻证据规则的另一个理论基础。

（3）传闻证据规则的例外

在某些情况下，如果转述他人的证言不妨碍其真实性，传闻证据也是可以接受的。因此，这一规则又存在着大量的例外，如已故人的陈述、可采纳的作为有关事情一部分的陈述、公务文件中的记载或公共文书和著作中的记录或先前程序中所作的记录。在法定例外情况下，司法机关可以采纳传闻证据。

（4）传闻证据规则在我国刑事诉讼中的体现

《刑事诉讼法》第59条规定:“证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方讯问、质证，听取各方证人的证言并且经过查实以后，才能作为定案的根据。”即在法律上，证人不出庭而以书面陈述代替出庭作证，其证言不具有证据能力。但第190条对“对未到庭的证人的证言笔录”加以宣读的规定，又极大地削弱了这一规定的作用。司法实践中，我国证人很少出庭作证，这严重违反了传闻证据规则的要求。近年来，法学界强烈建议在修改刑事诉讼法时引入和完善传闻证据规则的规定。

2． 怎样界定非法持有国家绝密、机密文件、资料、物品罪中的证明责任?

【答案】（1）证明责任的概念

证明责任是指在法院审理过程中，由控辩双方承担的提出证据证明自己主张的责任，如果不能提出证据或提出了证据但达不到法律规定的要求，将承担其主张不能成立的后果。

（2）证明责任的一般界定

被告人一般不承担在法庭上提出证据证明自己无罪的责任，也不承担举证责任，人民法院不能因为被告一方不愿意或没有提出证据，而不顾控方的证据是否充足作出被告人有罪的判决。如果被告方提出证据，一般都是为了支持某一辩护理由，即为了被告人自己的利益，这是被告人的辩护权利，而不是举证责任。

（3）举证责任倒置

《刑法》第282条第2款规定，非法持有国家绝密、机密文件、资料、物品罪是指，非法持有属于国家绝密、机密文件、资料或者其他物品，拒不说明来源与用途的行为。“拒不说明来源和用途”是指行为人对其非法持有的国家绝密、机密文件、资料或其他物品，在主观上拒绝说明，根本就不予配合，什么也不说，或者在客观上不能说明来源或用途。如编造谎言、借口或提供的来源与用途经查不实或无法查证的。刑事诉讼原则上应当以“犯罪事实清楚，证据确实充分”为一般证明标准，但同时也应当建立层次性的证明标准体系。基于证明的难易以及刑事政策的考虑，对部分犯罪事实可以允许推定，即根据法律的规定，从己证事实直接认定另一事实的存在，除非被追诉者提出反证加以推翻。

因此，持有属于国家绝密、机密的文件、资料或者其他物品的就推定为非法持有。而“拒不说明来源和用途”便成为非法持有国家绝密、机密文件、资料、物品罪的客观上的表现。在举证责任上，犯罪嫌疑人、被告人应证明自己持有的国家绝密、机密文件、资料、物品的来源和用途，否则就构成了犯罪，这是举证责任倒置的适用。

3． 当事人双方依法达成了和解协议，但被害人或者犯罪嫌疑人、被告人反悔不履行和解协议，公安机关、人民检察院和人民法院对于拒绝履行和解协议的行为应当如何处理?

【答案】犯罪嫌疑人、被告人与被害人双方达成和解协议并在公安机关、人民检察院或人民法院主持下达成书面和解协议后，双方都应当按照书面协议的内容积极履行，尤其是犯罪嫌疑人、被告人应当积极履行相关承诺。如果未能履行和解协议，不影响公诉案件诉讼程序的正常进行。公安机关、人民检察院和人民法院应当根据案件事实和具体的情节、证据，依法审判。

4． 简述言词证据的种类及其特点。

【答案】言词证据是指通过人的陈述来反映，以语言形式表现的证据事实。这是刑事诉讼在学理上，根据证据形成的方法、表现形式、存在状况、提供方式不同所作的分类。

（1）言词证据的种类

言词证据与实物证据相对，其种类主要包括:证人证言，被害人陈述，犯罪嫌疑人、被告人的陈述和辩解，鉴定意见。

（2）言词证据的特点

①生动、形象、内容丰富、涵盖面大，往往能够直接证明有关案件的事实;

②其真实性受到提供证据的人自身道德素质、外界影响以及感知能力、判断能力、记忆能力和表达能力的影响，对其审查判断比较复杂。

5． 简述物权法上的异议登记。

【答案】异议登记是指以真正物权人及利害关系人对现实登记权利的正确性提出的异议为内容的登记，异议登记的意义在于保护真正的权利人和利害关系人。在我国《物权法》上，对异议登记主要体现在《物权法》第19条的规定，可以从以下几个方面理解:

（1）根据第19条的规定，权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。可见，更正登记是异议登记的必经程序。只有当不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人才可以申请异议登记。

（2）登记机构予以异议登记的，申请人在登记之日起15日内不起诉的，异议登记失效。即异议登记需要有时间的限制。

（3）异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。

（4）从物权法对异议登记的相关规定来看，异议登记主要是作为一种临时性保护措施，其效力在于中止登记簿记载权利的正确性推定效力，以防止登记权利人处分不动产而使自己的权利受侵害。目的在于阻止登记权利人对不动产的现时处分或者能够进行事后追索。

6． 什么是附条件不起诉? 附条件不起诉的适用条件是什么?

【答案】（1）附条件不起诉的概念

附条件不起诉是指对未成年人涉嫌“侵犯公民人身权利、民主权利罪”、“侵犯财产罪”、“妨碍社会管理秩序罪”，可能判处1年有期徒刑以下刑罚，符合起诉条件，但有悔罪表现的，人民检察院可以作出附条件不起诉的决定。

（2）附条件不起诉的适用条件

①主体条件:适用未成年人犯罪案件;

②罪名条件:必须是涉嫌刑法分则第四章、第五章、第六章规定侵犯公民人身权利、财产权利或者妨害社会管理秩序的轻微犯罪的犯罪，并且是依法可能被判处一年以下有期徒刑、管制、拘役或单处罚金处罚的犯罪。

③主观条件:行为人有悔罪表现;

④程序条件:人民检察院作出附条件不起诉的决定以前，应当听取公安机关、被害人的意见。

7． 刑事诉讼的基本职能具有哪些特点?

【答案】刑事诉讼职能是指刑事诉讼中的国家专门机关和诉讼参与人进行诉讼活动中所承担的功能及所发挥的特定作用。刑事诉讼职能的区分和确定，既是刑事诉讼规律的作用，同时又具有法律的规定性。每一个专门机关和诉讼参与人参加刑事诉讼，都有其特定的作用，不为其他的主体所替代; 其诉讼行为也有不同于其他主体的特定方式，且具有刑事诉讼的特质。

从我国刑事诉讼立法和实践的情况考察来看，我国刑事诉讼中的诉讼职能有:控诉职能; 侦查职能; 辩护职能; 审判职能; 执行职能; 协助诉讼职能; 诉讼监督职能。其中的控诉职能、辩护职能和