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一、概念题

1． 诉讼担当与诉讼承担

【答案】（1）两者的含义

①诉讼担当，是指本来不是民事权利或法律关系主体的第三人，因对他人的权利或法律关系有管理权，而以当事人的地位，就该法律关系所产生的纠纷而行使诉讼实施权，所受判决的效力及于原民事法律关系的主体。

②诉讼承担，也称诉讼权利义务的承担，是指在诉讼进行过程中，由于某些特定事由的出现，一方当事人的诉讼权利义务转移给案外人，由案外人承受原当事人的诉讼权利义务，作为当事人继续进行诉讼。诉讼承担是诉讼权利义务的承担，它是基于民事权利义务的转移而发生的，不同于法定的诉讼担当。如在诉讼过程中，一方当事人死亡，则由其继承人参加到诉讼过程中承担诉讼权利与义务。

（2）二者的区别:

诉讼担当人实施诉讼是基于法律的规定或他人的委托，为他人的权利或利益而以自己的名义实施诉讼，并且只能通过法律明确赋予其诉讼担当人的地位让其实施诉讼，以实现实体法所确定的利益

①二者发生的时间不同。诉讼担当发生于诉讼开始之前，因为法律规定或者他人委托，作为当事人提起诉讼，行使当事人的权利；诉讼承担发生于诉讼过程中，承担人参与到诉讼过程承担原当事人的权利义务。

②二者发生的根据不同。诉讼担当人实施诉讼是基于法律的规定或他人的委托，为他人的权利或利益而以自己的名义实施诉讼，并且只能通过法律明确赋予其诉讼担当人的地位让其实施诉讼，以实现实体法所确定的利益；诉讼承担则是由于一方当事人的自然人死亡而发生当事人变更，或者一方当事人的法人或其他组织终止而发生当事人变更。

2． 法院调解与诉讼和解

【答案】（1）两者的含义

①法院调解，是指在法院审判人员的主持下，双方当事人就民事权益争议自愿、平等地进行协商，达成协议，解决纠纷的诉讼活动和结案方式。

②当事人和解是指当事人双方在诉讼中达成以终结诉讼为目的的协议。

（2）二者的联系

二者都属于非诉纠纷解决机制的范畴，都是诉讼解决纠纷机制的重要补充。

（3）二者的区别

①主体不同。前者有人民法院和双方当事人共同参加，后者只有双方当事人自己参加;

②性质不同。前者含有人民法院行使审判权的性质，后者则是当事人在诉讼中对自己诉讼权利和实体权利的处分;

③效力不同。根据法院调解达成协议制作的调解书生效后，诉讼归于终结，有给付内容的调解书具有执行力; 当事人在诉讼中和解的，则应由原告申请撤诉，经法院裁定准许后结束诉讼，和解协议不具有执行力。

3． 变更之诉

【答案】变更之诉，又称为形成之诉，是指原告要求法院变动或消灭一定法律状态（权利义务关系）的请求。对于某些法律关系来说，由于新的法律事实的出现，使原有的法律关系失去存在的必要性，当事人可以请求人民法院根据事实和法律，变更原有的法律关系。这种变更并不是人民法院随意创设或解除一种新的法律关系，而是根据实体法的规定，对原有法律关系的变更。变更之诉的特点，在于当事人双方对现存的法律关系存在并无争议，并且在原告胜诉判决发生效力以前，原来的法律关系仍然保持原状；但判决发生效力以后，原来的法律关系就发生了变更。

4． 诉的利益

【答案】诉的利益，是指当事人所提起的诉中应具有的，法院对该诉讼请求做出判决的必要性和实效性。必要性是指法院有无必要通过判决来解决当事人之间的纠纷。实效性是指法院能否通过判决实际解决该纠纷。诉的利益在理论上被认为实际上包含着权利保护的资格和权利保护的利益两方面的内容。权利保护资格实际上是关于法院民事审判权的范围问题，如果该案不属于法院民事审判的范围，当事人所提起的诉就不具有权利保护的资格。权利保护的利益所涉及的问题是，当事人所提起的诉尽管具有权利保护的资格，即属于法院民事审判的范围，但未必有必要对案件进行审判，在某些情况下，法律明确规定不得向法院提起诉讼时，该起诉就不具有权利保护的利益。

5． 共同管辖——牵连管辖

【答案】（1）两者的含义

①共同管辖是指法律规定两个以上的人民法院对某类诉讼都有管辖权；选择管辖则是从当事人角度说的，是指当两个以上的人民法院对诉讼都有管辖权时，当事人可以选择其中一个人民法院提起诉讼。

②合并管辖，亦称牵连管辖，是指对某一诉讼有管辖权的人民法院，因另一诉讼与该诉讼存在着牵连关系，而对两诉讼一并管辖和审理。

（2）两者的联系

①《民事诉讼法》第35条规定，原告向两个以上有管辖权人民法院起诉的，应当由最先立案的人民法院管辖。

②《民诉意见》规定，两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，先立案的人民法院不得将案件

移送给另一有管辖权的人民法院。

（3）两者的主要区别在于:前者相关的法院原本对案件都有管辖权，最终由当事人选择确定管辖法院。后者管辖法院原本没管辖权，由于案件的牵连关系，根据法律规定，获得了对相关案件的管辖权。

6． 无独立请求权第三人

【答案】无独立请求权的第三人，是对于已经进行的诉讼，就其当事人之间的诉讼标的，虽然没有独立的请求权利，但是案件处理的结果与其有法律上的利害关系，为了维护自己的利益参加到当事人一方进行诉讼的人。

无独立请求权的第三人具有下列特征:

①对他人争议的诉讼标的没有独立的请求权；

②案件的处理结果与其有法律上的利害关系；

③无独立请求权的第三人具有独立的诉讼地位，但却不是完整意义上的当事人，他既不是原告，又不是被告，是为维护目己合法权益而参加诉讼的独特的当事人，有其独立的诉讼地位。

7． 司法救助——法律援助

【答案】（1）司法救助与法律援助的概念

司法救助是指人民法院对于交纳诉讼费用确有困难的当事人，根据其申请，予以缓交、减交或者免交诉讼费用的制度。

法律援助是指在各级司法行政部门的监督管理下，在各级律师协会的协助下，由国家设立的法律援助机构，安排其工作人员，或指派律师事务所安排律师，为经济困难的公民和特殊案件的当事人提供法律咨询、代理、刑事辩护等无偿法律服务的一项法律制度。

（2）司法救助与法律援助的区别

①负责机构不同

司法救助是人民法院的责任; 法律援助是政府的责任，具体表现为各级司法行政部门的监督与管理责任和法律援助机构本身的组织实施责任。

②接受对象不同

司法救助是民事诉讼中交纳诉讼费用确有困难的当事人，所涉范围相对较小; 法律援助是经济困难的公民和特殊案件中经济困难的当事人，所涉范围比较大。

③事项范围不同

司法救助仅涉及民事诉讼以及行政诉讼中诉讼费用的缓交、减交与免交; 法律援助包括提供法律咨询、代理、刑事辩护等，涉及非讼与诉讼事项。

④是否收费不同

司法救助中除免交诉讼费用以外，就诉讼费用的缓交和减交而言，当事人仍须交纳相应的诉讼费用; 法律援助的提供完全是无偿的，受援人无须为此负担任何费用。