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一、简答题

1． 简述减轻处罚的概念和类型。

【答案】（1）减轻处罚的概念减轻处罚，是指在法定刑以下判处刑罚。这里所说的在法定刑以下判处刑罚，应是指判处低于所犯之罪的法定最低刑的刑罚。在一罪的法定刑只有一个量刑幅度的情况下，减轻处罚就是判处低于该幅度最低刑的刑罚。在一罪的法定刑有几个量刑幅度的情况下，减轻处罚是指应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。

（2）减轻处罚的类型

①由审判人员直接裁量，这是在犯罪人具有刑法所规定的减轻处罚情节的情况下适用的。 ②审判人员不能直接裁量，而是必须经最高人民法院核准，这是在犯罪人不具有刑法规定的减轻处罚情节，但具有特殊情况需要减轻的情况下适用的。

2． 自首与坦白的异同。

【答案】（1）自首与坦白的概念

①自首是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

②所谓坦白，一般是指犯罪分子被动归案之后，自己如实交代犯罪事实的行为。坦白的本质就在于，它是犯罪分子被动归案后如实交代罪行的行为。

（2）自首与坦白的相同之处

①两者均以自己实施了犯罪行为为前提。

②两者都是犯罪人犯罪之后对自己所犯罪行的主观心理态度的外在表现形式。

③两者都是在归案之后如实交代自己的犯罪事实。

④两者都是从宽处罚的情节。

（3）自首和坦白的区别

①自首是犯罪人自动投案，坦白则是犯罪人被动归案。

②自首所交代的既可以是已被发觉的罪行，也可以是尚未被发觉的罪行，当然，如果是犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯的自首，则交代的必须是被指控的罪行以外的罪行，而坦白所交代的则只限于己被发觉、被指控的罪行。

③自首的犯罪分子供述自己罪行时的态度是主动的，而坦白的犯罪分子供述自己的罪行时的态度是被动的。归案的力一式和所交代的罪行的不同，表明了自首的犯罪人和坦白的犯罪人在认罪、悔罪乃至悔改的时间及其程度的不同。一般说来，自首的犯罪人认罪时间早，悔罪、悔改的程度高; 坦白的犯罪人认罪时间晚，悔罪、悔改的程度也较自首的犯罪人要低。

④自首的人身危险性相对较轻，坦白的人身危险性相对较重，对自首的从宽幅度可以是“免

除处罚”，而坦白的从宽幅度至多是“减轻处罚”。

3． 简述妨害公务罪的构成特征。

【答案】妨害公务罪，是指以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员、人大代表依法执行职务，或者在自然灾害和突发事件中，以暴力、威胁的方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责，以及故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务，虽未使用暴力、威胁方法，但造成严重后果的行为。本罪的构成特征是:

（1）本罪侵犯的客体是国家机关、人民代表大会、红十字会、国家安全机关以及公安机关的公务。公务，是指公共管理事务，即国家机关工作人员与人大代表依法执行职务的活动，红十字会工作人员依法履行职责的活动，以及国家安全机关和公安机关工作人员依法执行国家安全工作任务的活动。本罪侵犯的对象是正在依法执行职务、履行职责的上述四类人员。

（2）本罪的客观方面表现为行为人以暴力、威胁的方法阻碍国家机关工作人员、人大代表依法执行职务，或者在自然灾害和突发事件中以暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责，或者虽未使用暴力、威胁的方法，但故意阻碍国家安全机关与公安机关工作人员依法执行国家安全工作任务，且造成了严重后果的行为。

（3）本罪的主体为一般主体，凡是已满16周岁具有刑事责任能力的自然人都可以成为本罪的主体。

（4）本罪的主观方面是故意，即行为人明知对方是正在依法执行职务或履行职责的国家机关工作人员、人大代表、红十字会工作人员而有意以暴力、威胁方法加以阻碍，或者明知对方是正在依法执行国家安全工作任务的国家安全机关与公安机关工作人员，而有意进行阻碍，希望或放任使之，无法正常执行职务或者履行职责的结果发生。如果行为人对上述人员的身份或者执行公务的合法性发生认识错误而实施了妨害公务的行为，不构成本罪。

4． 数罪并罚的“限制加重”原则。

【答案】数罪并罚，是指人民法院对一人犯数罪分别定罪量刑，并根据法定原则与方法，决定应当执行的刑罚。数罪并罚原则，是指对一人犯数罪合并处罚所依据的原则。

限制加重又称限制并科原则，是指以一人所犯数罪中法定应当判处或已判处的最重刑罚为基础，再在一定限度之内对其予以加重作为执行刑罚的合并处罚原则。采用该原则具体限制加重方法主要有两种类型:

（1）以数罪中最重犯罪的法定刑为基础，加重一定比例的刑罚，并以加重后的刑罚作为执行的刑罚，同时规定应执行的刑罚不能超过的最高限度;

（2）在对数罪分别定罪量刑的基础上，以数罪中被宣告的数刑中最高刑期以上、总和刑期以下加重处罚。同时规定应执行的刑罚不能超过最高的限度。我国数罪并罚的限制加重原则属于第二种类型。我国《刑法》第六十九条规定:“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过3年，拘役最高不能超过1年，有期徒刑总和刑期不满35年的，最高不能超过20年，总和刑期在35年以上的，最高不能超过25年。”

5． 判断:盗窃罪保护的法益是公私财产的所有权和占有权。

【答案】这种说法正确，具体分析是:

（1）盗窃罪侵犯的客体是公私财产所有权，这是学界的通说。但是，犯罪的客体与刑法所保护的法益之间并非绝对一致，尽管学界对于财产权侵犯的法益存在不同的学说，但是，主流观点认为盗窃罪的法益既包括公私财产的所有权，也包括公私财产的占有权。因为，盗窃罪是以非法占有为日的的犯罪行为，其必然会对公民的占有权造成侵害。

（2）根据有关司法解释的规定，在财产被他人合法占有的情况下，财产所有人将自己财产偷回的，财产所有人亦构成盗窃，说明盗窃罪保护的法益包括财产占有权。

6． 紧急避险与正当防卫的异同。

【答案】（1）正当防卫与紧急避险的定义

①正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的行为。

②紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得己而采取的损害另一较小合法权益的行为。

（2）紧急避险与正当防卫的联系

①都具有主观目的的正当性，都是为了保护国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受损害。

②都具有客观行为的有益性，虽然它们都给某种权益造成一定的损害，但从社会整体上看，结果均是有益于社会的。

③都具有实施行为的合法性，即其前提均是合法权益正在遭受侵害或者危险的威胁。

④责任相同，当两者超过法定的限度，造成相应损害后果的，都应该负刑事责任，但应减轻或免除处罚。

（3）紧急避险与正当防卫的区别

①从行为的性质、对象上看，紧急避险行为在大多数情况下，是以牺牲与避险原因无关的第三者的合法权益来进行的，总是要求具备合法利益的冲突，因此，具有所谓的“正对正”的关系，而不是合法与非法的斗争; 正当防卫是行为人面对不法侵害行为时，为了捍卫合法权益而向不法侵害者本人实施的反击，是合法行为与不法行为的斗争，存在着所谓“不正对正”的关系。

②紧急避险要求有较严的补充性原则和法益权衡原则，即紧急避险所造成的损害只能小于所避免的损害; 正当防卫的范围则比较宽广，只要是为了制止不法侵害者可能造成的损害。两者在必要的损害限度上标准不同。

③从危害的来源上看，紧急避险的危害来源既可能是人的不法侵害，也可能是自然界力量和动物的侵袭等; 正当防卫的危害来源，则只能是人的不法侵害。

④从实施行为的条件上看，紧急避险只能在迫不得已、别无选择时实施，在手段的选择上具有唯一性; 正当防卫则无此限制。

⑤从行为主体条件上看，紧急避险不适用于职务上、业务上负有特定责任的人避免本人危险;