2016年西安建筑科技大学文学院617法学理论(含法理学、中国法制史)之《中国法制史》考研冲刺模拟题及答案
● 摘要
一、简答题
1． 领事裁判权制度的确立给中国带来了哪些恶果?
【答案】清末列强通过一系列不平等条约在中国建立了领事裁判制度，领事裁判权成为各列强干涉中国内政、操纵中国司法的重要手段，给中国带来了一系列的恶果。
（1）领事裁判权严重破坏了中国的司法主权。
鸦片战争前，中国作为一个领土完整、主权独立的国家，从唐时起直至明清，在对外国的司法管辖方面一直行使着完整的司法主权。从唐律到清律，均有对于外国人在中国境内的司法管辖的规定，即外国人在中国领土上实施违法犯罪行为，或外国人与中国人之间，或外国人之间发生诉讼纠纷时，都必须服从中国法律的约束及中国司法机关的裁判。
而领事裁判权不仅使中国的司法机关对于涉外案件无权管辖，而且在中国领土上允许外国司法机关行使权力，并执行外国法律，结果中国竟出现“外人不受中国之刑章，而华人反就外国之裁判”的怪异现象。
（2）领事裁判权是外国侵略者在中国逞凶肆暴、走私贩毒的护身符。
由于有了领事裁判权这一保护伞，外国侵略者在中国杀人越货、横行无忌，鸦片商人亦大肆走私，胡作非为，中国法律却不能对之加以制裁。这极大地损害了中国人民的利益。
（3）领事裁判权成为列强侵害中国人民生命财产，镇压中国人民单命运动的工具。
1903年苏报案中，著名革命家章太炎、邹容就遭到上海租界巡捕房的逮捕、会审公廖的审判和西牢的临禁，邹容被残酷折磨至死。
2． 简述明朝“重典治吏”的内容。
【答案】朱元璋称帝后很重视以严法惩贪，《明史·刑法志》记载:“太祖开国之初，惩元季贪冒，重绳赃吏。”这种思想主张的形成，与朱元璋生于贫贱，长于乱世有关。
（1）明代重惩贪官污吏的法律规定，集中表现在《大明律》和《明大浩》中。
《大明律》专设官吏“受赃”专章，用刑极严，官吏有受财而枉法者，一贯以下杖七十，受财达八十贯者处以绞刑。在《明大浩》二百三十六条中，属于惩治贪官污吏的多达一百五十五条，其用刑比《大明律》更为残酷。
（2）明代适用一些法外措施
主要有二:一是在府、州、县及乡之里社立申明亭，“揭诸司犯法者于申明亭、以示戒”。即使
是犯罪后得到宽有复职的官吏，也要将其过失书写，张贴于家门口，如不悔改，则依律治罪。二是设“皮场庙”，悬“剥皮实草之袋”。
（3）简析评价
明初重典惩治贪官污吏，对于吏治的整肃和君主极端专权的巩固，起了一定的积极作用:“洪武以来吏治澄清者百余年，当英宗、武宗之际，内外多故而民心无土崩之虞。由吏鲜贪残故也。”同时，也带来了巨大的消极作用，由于刑重罚酷造成了统治阶级内部的众叛亲离，人心不稳，影响了国家机器的正常运转。
3． 《大明律》与《唐律》相比有哪此变化?
【答案】《大明律》与《唐律》相比，主要变化既有形式上的，也有内容上的。这些变化不仅反映了明朝统治者的法律思想，而且也是对唐明立法成就的总结与发展。
（1）体例上的变化。《大明律》在内容上承袭《唐律》，但在体例上则与《唐律》有所不同。《大明律》按照以往“名例第一”的原则，将刑律总则的有关内容冠于全律之首，但分则部分，则按照行政六部的顺序来编排律文，与《唐律》十二篇的编制体例截然不同。
（2）划分门类与精简条文。与《唐律》相比，《大明律》继承了宋元两代的法律编定成果，律文门类划分较细，共三十卷，四百六十条，较《唐律》精简了四十二条。（3）罪名与刑罚。《大明律》在刑罚制度上，除了徒刑、流刑外，增加了充军刑，在斩、绞死刑外，增加凌迟死刑。同时在总结以往犯赃各罪，定为六赃罪，使赃罪种类更明确，便于依法定罪。
（4）语言风格简明。《大明律》在文字表达上较为浅显简明，通俗易懂，便于百姓通读，不像《唐律》那样长于儒雅，而失之简明。
（5）律前附图。《大明律》在律文之前附有《服制图》、《六赃图》，一日了然，对于了解律意有极大帮助。
4． 简述唐律五刑。
【答案】唐律《唐律疏议》中的五刑制度是在隋《开皇律》中首次确定的，包括答、杖、徒、流、死五种基本的法定刑罚，只是在细节上稍有改变。
（1）唐律五刑的内容
①答刑，即用法定规格的荆条责打犯人的臀或腿，自十至五十分为五等，每等加十，是五刑中最轻的一等，用于惩罚轻微或过失的犯罪行为。
②杖刑，即用法定规格的“常行杖”（又称法杖）击打犯人的臀、腿或背，自五十至一百分为五等，每等加十，稍重于答刑。
③徒刑，即在一定时期内剥夺犯人的人身自由并强迫其戴着钳或枷服劳役，自一年至三年分为五等，每等加半年，是一种兼具羞辱性和奴役性的劳动。
④流刑，即将犯人遣送到指定的边远地区，强制其戴钳或枷服劳役一年，且不准擅自迁回原籍的一种刑罚，自一千里至三千里分为三等，每等加五百里，是仅次于死刑的一种较重的刑罚。唐太宗时创设“加役流”作为死刑减等处理的一种刑罚，“流三千里，役三年”。妇女犯流罪的在原地服劳役三年。
⑤死刑，即剥夺犯人生命的刑罚，是五刑中最重的一种，分为斩、绞两等，绞因得以保全遗体而稍轻于斩。
（2）唐律规定的五刑制度与前代相比，有以下几个特点:
①五种刑罚的排列顺序改隋律的由重到轻为由轻到重，且某些刑罚有所减轻，在历代封建法典中属于较为轻缓的刑制。
②依照唐律的规定，除了犯“十恶”应死之罪、犯不孝流、反逆缘坐流及会赦犹流者不得赎罪外，判处其他各刑，均准许以铜赎罪，赎金的数额根据刑罚的轻重依次递加。赎刑的实行造成了封建社会“富者得生，贫者独死”的局面。
二、论述题
5． 试述洋务派法律思想的基本内容。
【答案】洋务派产生于第二次鸦片战争之后，是清王朝统治集团与外国资本主义侵略势力相互勾结的产物。洋务派的基本主张是要求在固有的封建制度的基础上，增添一些资本主义的皮毛，即主张“中学为体，西学为用”。与此相应，洋务派法律思想的主要主张是礼、法并用，宽猛相济; 以纲常名教为本，在中国原有的法律制度基础上，采用若干西法，以适应镇压农民起义与办洋务的需要。
洋务派法律思想的基本内容有以下两个方面:
（1）礼、法并用，宽猛相济。
“中体西用”在法律思想上的表现，主要是通过“稍变成法”，引进西法，发挥法律对于维护清朝专制统治的作用，同时在新的形势下，继续发扬传统法律中的隆礼重刑，礼刑结合，以应付前所未有的巨变。
洋务派以行动维护纲常名教，既以“礼”约束人们的行为，防范犯上做乱; 又以刑残酷镇压不逞之徒，这种心法对后来的洋务派李鸿章、张之洞等人都有着影响。可以说洋务派传承了封建正统法律思想中的最核心的部分，来维护封建统治的“体”。
（2）洋务派虽以封建卫道士自居，但又认为在“万国交通”的形势之下，不能一切拘泥成法，在某些方面应稍事变通。为适应办洋务的需要，他们主张在以纲常名教为本的前提下，可适当地采用西法。如曾国藩提出“道”、“礼教”是小能改变的，但在器械、财用、选卒等方面，则小必拘泥于故迹陈规。
6． 试述二国两晋南北朝时期法律形式的发展变化。
【答案】秦汉以来法律形式繁杂，彼此区别亦不严谨，法典体例也不尽科学，这些在魏、晋、南北朝时期先后有所改进。其时律令已有别，科为格取代、式的出现、比的沿用等成为变化的主要内容，特别是刑名法例的出现意义尤为深远。
（1）律的发展与法典结构的变化
这一时期律仍是法律（尤其是刑事法律）的主要形式。其变化较大的是律典的篇章体例和逻辑结构。
①《名例律》的形成。魏律把汉《九章律》的第六篇《具律》改为《刑名》篇，置于全律之