2017年上海海事大学国际私法(同等学力加试)复试实战预测五套卷
● 摘要
一、概念题
1． 遗产继承的同一制与区别制
【答案】同一制和区别制是在涉外继承的法律适用中根据是否区别遗产中的动产和不动产确定法律适用规则的两种制度。区别制也称分割制，是指在涉外继承中，将遗产区分为动产和不动产，分别适用于不同的冲突规范所指向的实体法，即动产适用被继承人的属人法，即死者最后或死亡时的属人法，不动产适用物之所在地法。同一制也称单一制，是指不管遗产是动产还是不动产，继承关系作为一个整体适用同一冲突规范所指向的实体法，即被继承人死亡时的属人法（本国法或住所地法）。
同一制和区别制的区别在于:强调继承的财产法性质的国家采用的是区别制，强调继承的身份法性质的国家采用的是同一制; 区别制利于判决在外国的承认与执行，但将使法律适用问题变得复杂且可能导致不合理结果，同一制法律适用简单方便，但不利于判决在外国的承认执行。
2． 最后裁决
【答案】最后裁决是国际商事仲裁裁决的类别之一，指最终处理当事人之间一项或多项争议问题的仲裁裁决。最后裁决的作出意味着整个仲裁程序即告终结，仲裁员己履行完职责，他们对己裁决案件中的争议问题不再享有任何管辖权，仲裁庭与当事人之间在仲裁进行期间存在的特别关系已终止。
3． 《伯尔尼公约》
【答案】《伯尔尼公约》即1886年《保护文学艺术作品伯尔尼公约》，是著作权国际保护的重要公约之一，于1886年9月9日在瑞士首都缔结。缔约国家于1887年组成了伯尔尼同盟。公约于1887年12月5日生效，历经五次修订，到2006年11月己有162个成员国，大部分成员国采用的是1971年的巴黎文本。我国于1992年7月1日正式加入《伯尔尼公约》（巴黎文本）。公约主要规定了保护著作权的国民待遇原则、自动保护原则、版权独立原则，界定了保护作品的范围和权利，是世界上第一个保护文学、艺术作品的国际公约，也是开放性的国际公约。
4． 解决投资争议国际中心
【答案】解决投资争议国际中心（ICSID ）是根据1965年《华盛顿公约》设立于世界银行下的一个独立的全球性常设仲裁机构，其中心任务是根据当事人之间的仲裁协议，通过调节或仲裁的方式，解决成员国国家（政府）与他国国民之间因国际投资而产生的争议。ICSID 具有不同于任何其他商事仲裁机构的特殊法律地位，具有完全的国际法律人格，具有缔结契约、取得和处理动产和不动产及起诉的能力，在各缔约国领土享有公约规定的特权和豁免权，其资产、财务和收入以及《华盛顿公约》许可的业务活动和交易，免除一切税捐和关税。
5． 区际法律冲突
【答案】区际法律冲突是指在一个国家内部小同地区的法律制度之间的冲突，即一个国家内部小同法域之间的法律冲突。区际法律冲突的特征主要有:①区际法律冲突是在一个主权国家领土范围内发生的法律冲突; ②区际法律冲突是在一个主权国家领土范围内具有独特法律制度的不同地区之间的法律冲突; ③区际法律冲突是一个主权国家领土范围内不同地区之间的民商法律冲突; ④区际法律冲突是一个主权国家领土范围内不同地区的法律制度之间的横向冲突。
6． 先决问题
【答案】先决问题（preliminary question ）又称附带问题（incidental problem ），是指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，必须首先解决的另外一个问题。该争讼问题为“本问题”或“主要问题" （principal question）。
构成先决问题必须具备以下三个条件:①先决问题是一个国际私法上的问题; ②需要先行解决的问题具有独立性，可以作为一个单独的争议向法院提起诉讼，并且有自己的冲突规范可供援用，但不论该冲突规范和主要问题准据法所属国解决先决问题的冲突规范是否相同; ③法院地的法律和主要问题准据法所属国的法律在处理先决问题时有所不同，这里的法律包括冲突规范和实体规范及冲突法的有关制度，这种不同指的是在处理先决问题时存在不同的解决可能。
二、简答题
7． 判断:我国驻外使领馆原则上不受理驻在国华侨之间的离婚申请。
【答案】这种说法是正确的，具体分析如下:
鉴于离婚案件比较复杂，我国驻外使领馆原则上不受理华侨申请离婚的案件。
（1）夫妻一方居住在国外，另一方居住在国内，如双方自愿要求离婚，对抚养子女、赡养父母和处理财产等均无争议的，可在国内一方户籍所在地或居所地的婚姻登记机关办理。如一方不能到婚姻登记机关申请离婚或双方对离婚有争议，不论哪一方提起诉讼，均应向国内一方户籍所在地或居所地的人民法院起诉。
如居住在国外的一方已向居住国法院起诉，居住在国内一方可根据情况采取必要的法律步骤。对此，我国驻外使领馆应给予必要的协助。
（2）夫妻双方均是居住在国外的华侨，他们要求离婚，原则上应向居所地有关机关申请办理离婚手续。
①如他们原先是在国内办理的，因某种原因，居所地有关机关不受理时，双方可以回国向原结婚登记机关或结婚登记地人民法院申办离婚。
②如他们原在我驻外使领馆登记结婚的，申请离婚时，双方无争议的，可向原经办结婚登记的我国驻外使领馆办理离婚手续; 双方有争议的，则应向出国前最后户籍所在地或居所地的人民法院起诉。如己迁居其他国家仍按以上规定办理，但有关法律文书需经居住国公证机关公证，我国驻该国使领馆认证。如已回国定居，其离婚申请则向户籍所在地或居所地的婚姻登记机关或人民
法院提出。
③如他们原是在外国婚姻登记机关办理结婚登记或举行结婚仪式的，他们的离婚案件国内不受理。如他们已回国定居而要求离婚，应向其户籍所在地的婚姻登记机关或人民法院提出。
（3）居住在国外的华侨与其配偶（包括居住在国内的中国公民）经居住国法院判决离婚的，如当事人双方对判决无异议，我国不干预。如该判决不违反我国婚姻法的基本精神，当事人双方对该判决又无异议，我国也可承认它对双方当事人在法律上均有拘束力。如该判决书要在我国国内执行，应根据我国民诉法二百零四条的规定进行审查。
（4）华侨因离婚受到不公正的对待或不应有的损失时，使领馆为维护华侨的正当权益，应视具体情况，予以关心并采取适当措施。
8． 简述我国承认和执行外国仲裁裁决制度。
【答案】根据我国《民事诉讼法》和《仲裁法》，外国仲裁裁决的承认和执行可以依据互惠原则或我国缔结参加的国际条约或国际协定进行。
（1）根据相关规定，我国承认和执行外国仲裁裁决应满足必要的条件。
①该仲裁裁决必须是已经发生了法律效力的仲裁裁决;
②该裁决国须与我国缔结了关于承认和执行对方裁决的双边条约，或者是同一国际条约的共同缔约国，或者双方有互惠关系;
③申请承认和执行外国仲裁裁决不得违反我国法律的基本原则，不得损害我国国家主权、安全与社会公共利益。
（2）我国承认和执行外国仲裁栽决的法律依据
《民事诉讼法》第283条规定:“国外仲裁机构的裁决，需要中华人民共和国人民法院承认和执行的，应当由当事人直接向被执行人住所地或者其财产所在地的中级人民法I 坑申请，人民法院应当依照中华人民共和国缔结或参加的国际条约，或按照互惠原则办理。”
①根据互惠原则承认和执行外国仲裁裁决
根据《民事诉讼法》第283条的规定，申请承认和执行裁决的当事人本国或裁决作出地国没有同我国订立有关承认和执行仲裁裁决的协定，也没有加入我国业己参加的国际公约，未能通过这类协定或公约承担承认和执行我国仲裁裁决的义务，我国人民法院应该根据互惠原则决定是否执行该裁决。②根据国际条约承认和执行外国仲裁裁决
我国已参加了国际商事仲裁领域中两个最重要的国际公约，即1958年《纽约公约》和1965年《华盛顿公约》。根据我国相关立法，在适用该公约时，应同时遵循如下规定:
a. 遵循我国在加入1958年《纽约公约》时作的互惠保留和商事保留的声明。
根据互惠保留的声明，我国仅对1958年《纽约公约》成员国领土内作出的仲裁裁决的承认和执行适用该公约，对于在非该公约成员国领土内作出的仲裁裁决需要我国法院承认和执行的，仍按《民事诉讼法》第283条的规定办理。根据商事保留声明，我国仅对按照我国法律属于契约性和非契约性的商事法律关系所引起的争议适用该公约。
b 根据1958年《纽约公约》第4条规定，申请我国法院承认和执行在另一缔约国领土内作出
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