2016年云南大学法学院809民法学、经济法学、刑法学之《刑法学》考研必备复习题库及答案
● 摘要
一、简答题
1． 简述洗钱罪的概念和主要特征。
【答案】（1）洗钱罪的概念
洗钱罪，是指明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益，而掩饰、隐瞒其来源和性质的行为。
（2）本罪的主要特征
①本罪的客体是复杂客体，即国家正常的金融管理秩序和司法机关的正常活动。本罪的对象是上游犯罪即毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益。
②本罪在客观上表现为行为人对毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益，实施了掩饰、隐瞒其来源和性质的行为。这就是通常所谓的洗钱。洗钱的目的在于通过金融体系或者直接投资等非金融体系的运作，截断犯罪所得及其产生的收益与先前犯罪行为之间的联系，以逃避法律追查，使犯罪所得及其产生的收益“合法化”的过程。刑法将掩饰、隐瞒的行为力一式规定为以下五种:
a. 提供资金账户。即行为人将自己拥有的合法账户提供给实行上述七类犯罪的犯罪分子，或者为其在金融机构开立账户，让其将犯罪所得及其产生的收益存入金融机构。
b. 协助将财产转换为现金、金融票据、有价证券。即行为人采取各种方式，协助上述七类犯罪分子将犯罪所得及其收益通过交易等方式转换为现金或者本票、汇票、支票等金融票据或者国库券、财政债券、国家建设债券等有价证券。
c. 通过转账或者其他结算方式协助资金转移。即以将上述七类犯罪所得及其收益通过银行等金融机构的转账或者委托付款等结算方式，犯罪所得及其收益从一个账户转移到另一个账户，使其混入合法收入之中。
d. 协助将资金汇往境外。主要是指享有资金调往境外权利的个人或者企业，通过自己在银行或者其他金融机构所开设的账号，将上述七类犯罪的所得的资金汇往境外。
e. 以其他方式掩饰、隐瞒犯罪的所得及其收益的性质和来源。实践中常见的有:
第一，通过典当、租赁、买卖、投资等方式，协助转移、转换犯罪所得及其收益的。
第二，通过与商场、饭店、娱乐场所等现金密集型场所的经营收入相混合的方式，协助转移、转换犯罪所得及其收益的。
第三，通过虚构交易、虚设债权债务、虚假担保、虚报收入等方式，协助将犯罪所得及其收
益转换为“合法”财物的。
第四，通过买卖彩票、奖券等方式，协助转换犯罪所得及其收益的。
第五，通过赌博方式，协助将犯罪所得及其收益转换为赌博收益的。
第六，协助将犯罪所得及其收益携带、运输或者邮寄出入境的，等等。
该种情况是考虑到洗钱的行为方式多样性而在刑法上所作的一个堵漏性规定，以免遗漏其他方式的洗钱行为。
③本罪的主体是一般主体，包括任何已满16周岁、具有刑事责任能力的自然人和单位。 ④本罪在主观上表现为直接故意，而且具有掩饰、隐瞒毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益的来源和性质并使之合法化的目的。
2． 解释我国刑法上的主刑。
【答案】我国刑法规定的主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑五种。
（1）管制，是指对犯罪人依法实行社区矫正的一种刑罚方法。管制的特征包括:
①对犯罪分子不予关押。
②限制犯罪分子一定的自由。
③对犯罪分子自由的限制具有一定的期限。
④对被判处管制刑的犯罪分子依法实行社区矫正。
（2）拘役，是指短期剥夺犯罪分子的自由，就近执行并实行劳动改造的刑罚方法。拘役特征包括:
①录叮夺犯罪分子的自由。
②剥夺自由的期限较短。
③由公安机关就近执行。
④享受一定的待遇。
（3）有期徒刑，是指剥夺犯罪分子一定期限的人身自由，强迫其劳动并接受教育和改造的刑罚方法。有期徒刑的特征包括:
①剥夺犯罪分子的自由。
②具有一定期限。
③在监狱或者其他执行场所执行。
④强迫参加劳动，接受教育和改造。
（4）无期徒刑，是指剥夺犯罪分子的终身自由，强制其参加劳动并接受教育和改造的刑罚方法。无期徒刑的特征包括:
①录叮夺犯罪分子的自由。
②录叮夺自由是没有期限的，即剥夺犯罪分子的终身自由。
③强迫参加劳动，接受教育和改造。
④羁押时间不能折抵刑期。
⑤必须附加剥夺政治权利。
（5）死刑，是剥夺犯罪分子生命的刑罚方法，包括死刑立即执行和死刑缓期两年执行两种情况。因为死刑以剥夺犯罪分子的生命为内容，所以，又称之为生命刑。又由于死刑是所有刑罚方法中最严厉的刑罚，故又称为极刑。
3． 正当防卫的概念和条件。
【答案】（1）正当防卫的概念
正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的行为。正当防卫是正当化事由之一。
（2）成立正当防卫的条件
①有实际的不法侵害存在，这是正当防卫的前提条件。不法侵害行为是指违反法律并具有社会危害性的行为，既包括构成犯罪的严重小法行为，也包括尚未构成犯罪的违反治安管理处罚条例之类的小法行为，而且这种小法侵害是客观的、现实的。
②不法侵害必须正在进行。指不法侵害人己经着手实施侵害行为且侵害行为尚未结束。不法侵害行为开始和存续的时间，就是行为人实施正当防卫的时间。
③目的是使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害。不具有防卫合法权益的目的而实施的貌似正当防卫的行为，如防卫挑拨即故意挑逗、引诱对力一实施不法侵害，然后以正当防卫为借口加害于对方的行为，不是正当防卫情况而是犯罪行为。
④防卫行为必须针对不法侵害人进行，是正当防卫的对象条件。正当防卫必须对准目标，针对不法侵害者本人。
⑤防卫行为没有明显超过必要限度，造成重大损害，是正当防卫的行为和结果限度要件。必要限度是指有效地制止不法侵害所必需的防卫强度。防卫明显超过必要限度，造成重大损害的行为，是防卫过当。明显超过必要限度是指一般人都能认识到其防卫强度超过了正当防卫所必需的强度。重大损害是指防卫人明显超过必要限度的防卫行为造成不法侵害人或者其他人人身伤亡，或者造成其他能够避免的严重损害。防卫过当应当负刑事责任。
4． 简述刑法上的不作为与不作为犯罪。
【答案】（1）不作为
不作为是指行为人负有实施某种行为的特定法律义务，能够履行而不履行的危害行为。 ①成立不作为，在客观方面应当具备的条件
a. 行为人负有实施某种作为的特定法律义务;
b. 行为人有能力履行特定法律义务;
c. 行为人没有履行作为的特定法律义务。
②不作为的表现形式
不作为通常表现为身体的静止即不为一定行为，这在刑法理论上称为不作为的行为性问题。不作为在表现形式上通常表现为身体的静止、消极，但这并不是绝对的。在某些不作为犯罪中，