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一、名词解释

1． 无名合同

【答案】无名合同，又称非典型合同，指法律上尚未确定一定的名称与规则的合同。无名合同的类型包括:①纯无名合同，即以大量纯无规定的事项为内容的合同，合同的内容不属于任何有名合同的事项。②混合合同，即在一个有名合同中规定其他有名合同事项的合同。③准棍合合同，即在一个有名合同中规定其他无名合同事项的合同。

2． 代位继承与转继承

【答案】（1）代位继承，是指被继承人的子女先于被继承人死亡时，由被继承人的死亡了女的晚辈直系血亲继承其应继承的遗产份额的制度。其中先于被继承人死亡的子女称为被代位人或者被代位继承人，先于被继承人死亡的子女的晚辈直系血亲称为代位人或者代位继承人。

（2）转继承，又称转归继承、连续继承、再继承、二次继承等，是指继承人在继承开始后遗产分割前死亡时，其有权接受的遗产转由其法定继承人继承的制度。在被继承人死亡后遗产分割前死亡的继承人称为被转继承人，有权承受被转继承人继承的被继承人遗产的人称为转继承人。

（3）代位继承和转继承的区别具体如下:①性质和效力不同; ②发生的时间和成立条件不同; ③主体不同; ④适用范围不同。

3． 肖像权

【答案】肖像权，是指自然人对自己的肖像享有再现、使用并排斥他人侵害的权利。公民（自然人）享有肖像权。其主要内容包括:①再现权。是指自然人享有的借助一定的物质载体将自己的形象加以再现的权利。②使用权。是指自然人享有使用自己肖像并获得精神上的满足和财产上的利益的权利。使用的方式为公开展示，对肖像的使用需以肖像的物质载体为媒介，这是区分再现权和使用权的基点。

4． 自然人的民事责任能力

【答案】责任能力又称不法行为能力，民事责任能力是指行为人对民事违法行为承担民事责任的能力。民事责任能力包括侵权责任能力和债务不履行责任能力。《民法通则》没有明文规定责任能力，通常讲的民事责任能力一般是指侵权责任能力。责任能力主要是指承担财产责任的资格。《民法通则》第133条第1款规定:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。”根据《民法通则》的

规定，完全行为能力人有责任能力，无行为能力人和限制行为能力人没有责任能力。

5． 合伙

【答案】合伙是指二个以上的人互约出资，经营共同事业。人包括自然人、法人和其他组织; 事业包括多种行业，可以是营利性的事务，也可以是非营利性的事务。从我国现有的法律看，合伙包括普通合伙和有限合伙。其中普通合伙包括特殊的普通合伙，在实践中还有隐名合伙。合伙属于非法人组织，具有民事主体的资格。

二、简答题

6． 物权与债权在效力上有何不同。

【答案】物权是指权利主体直接支配特定财产的权利，既具有人对物直接支配的内容，又具有对抗权利主体以外的第三人的效力。债权是指债权人得请求债务人为给付的权利。物权与债权都有实行效力、保全效力和救济效力，但其内容各不相同，二者在效力上的不同主要体现在以下几个方面:

（1）物权是支配权，债权是请求权

物权人无须他人意思或行为的介入，仅依自己之意愿，通过自己对标的物的支配行为，就能实现物权所包含的经济利益，故物权的实行效力表现为对物的支配权，即对物的占有权、使用权、收益权、处分权。

债权之实行则“依赖于债务人向债权人为一定给付”，非经债务人的给付而不能实现其债权的内容，满足债权人取得财产或获得劳务的利益，故债权的实行效力表现为债权人的请求权和受领权，即债权人依债的内容请求债务人为一定给付并受领该给付的权利。

（2）二者衍生的效力不同

①物权所具有的支配力使其复生出排他性和排他效力、优先效力，表现在:一物之上不许有两个以上性质、内容相抵触的物权同时存在，这体现的是相斥物权在成立上的排他力; 不具有成立上的排他性的相容物权并存于一物之上时，被法律赋子较强效力的一物权得压制效力较弱之物权而先行实现，这体现的是相容物权在实现上的排他力; 当物权与债权并存于一物之上时，物权具有优先于债权而实现的效力。

②以请求权为基础的债权之间，则具有相容性和平等性，即同一标的物上可以并存两个或两个以上内容相同的债权，而且数个债权之间的效力一律平等，不因其成立的先后或发生原因的不同而有效力上的优劣之分。

（3）二者的效力范围不同

物权的效力在范围上及于任何人，而债权的效力原则上只及于特定的债务人:

①基于物权的支配权性，物权关系中的权利主体总是特定的，而义务主体则是不特定的，物权人之外的其他任何人对物权人都负有容忍及不为妨害的消极义务，换言之，物权为得对任何人主张的权利，物权人得基于其物权和由物权所生的物上请求权对抗、排除任何人的侵害或妨碍。在权利的分类上，这种权利被称为“对世权”。

②基于债权的请求权性，债权债务关系恒存在于特定的当事人之间，债权的效力原则上也只

及于特定的债务人，债权人只能请求特定的债务人履行积极的给付义务，而不能对债务人之外的他人主张权利。当债权的标的物被第三人占有、取得时，债权不能像物权那样产生追及效力，无论第三人的占有、取得是否合法，债权人均不能向该第三人请求返还。不过，应当注意的是，现代民法上债的效力范围有逐渐扩张的趋势，即债的效力于特定情况下亦得具有涉他性，债的保全制度及对第三人侵害债权之责任等的肯定，为其适例。

（4）救济方式不同

物权的圆满状态受到妨害时，发生物权人的物之返还请求权、妨害预防请求权、妨害排除请求权等物上请求权，以保障物权人对物的圆满支配状态的回复，而赔偿损失只是不得已情况下的补充救济方法。债权不能正常实现时，采取的主要救济方法则是赔偿损失。可见，由于性质的不同，物权与债权在救济、保护方法上也有差别。

7． 关于诉讼时效届满的法律后果有哪些不同观点? 请说明，我国实践中采何种观点?

【答案】（1）诉讼时效期间届满的法律效果概述

就诉讼时效期间届满后的法律效果，存在有不同的立法例:

①《日本民法典》持权利消灭说。依此说，诉讼时效期间的完成，使权利人不及时行使的权利本身消灭，义务人履行而权利人接受履行的，构成不当得利，权利人应予返还。

②《德国民法典》持抗辩权发生说。依此说，消灭时效的完成，并不使权利人不及时行使的权利归于消灭，但使义务人发生抗辩权，可以时效完成的抗辩对抗权利人的权利主张，而拒绝义务的履行。

③《法国民法典》持诉权消灭说。依此说，消灭时效的完成，并不使权利人不及时行使的权利消灭，而只使附着于权利之上的诉权消灭。

（2）我国现行法上诉讼时效期间届满后的法律效果

①抗辩权发生

当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。诉讼时效期间届满，发生胜诉权消灭的法律效果。

②义务人的自愿履行

超过诉讼时效期间，当事人自愿履行的，不受诉讼时效限制。

③时效利益的抛弃

时效利益的抛弃，是指义务人在时效期间届满以后，以明示或默示的方式抛弃其取得的时效利益。时效利益一旦抛弃即视为时效期间未届满，重新开始时效期间的计算。

三、论述题

8． 试述我国《合同法》确立的违约行为形态体系及其违约救济方式。

【答案】（1）我国《合同法》确立的违约行为形态体系所谓违约行为形态，是指根据违约行为违反义务的性质、特点而对违约行为作出的分类。由于违约行为是对合同义务的违反，合同义务的不同，将导致对这些义务的违反的形态的不同，从而形成不同的违约形态。从总体上说，可以根据履行期限是否到来而将违约行为区分为预期违约和实际违约两种类型。