当前位置：问答库＞考研试题

一、概念题

1． 代表人诉讼

【答案】代表人诉讼是指一方或者双方当事人人数众多时，由众多的当事人推选出代表人代表本方全体当事人进行诉讼，维护本方全体当事人的利益，代表人所为诉讼行为对本方全体当事人发生效力的诉讼制度。我国法律将代表人诉讼分为两类:①起诉时当事人人数就可以确定的代表人诉讼，称为“人数确定的代表人诉讼”；②起诉时当事人人数不能确定，需要法院受理案件后公告告知多数人全体进行登记并选定代表人进行诉讼，称为“人数不确定的代表人诉讼”。

2． 司法协助

【答案】司法协助，是指不同国家的法院之间，根据本国缔结或者参加的国际条约，或者根据互惠原则，互相代为一定的诉讼行为，可分为一般的司法协助和特殊的司法协助两种。司法协助实质上是一种不同法域之间相互提供的司法便利或者帮助，因此，互惠互利原则是落实司法协助的主要基础。从国际社会通行的民事司法协助条约的规范来看，各国之间的民事司法协助一般包括下列内容：①关于向国外转递诉讼文件或委托书的途径；②关于受托国家履行司法协助的条件；③受托国家履行委托的程序；④被送达的诉讼文书和委托书的文字；⑤关于司法协助的费用。

3． 民事诉讼

【答案】民事诉讼，是指法院、当事人和其他诉讼参与人，在审理民事诉讼案件的过程中所进行的各种诉讼活动，以及由这些活动所产生的各种诉讼关系的总和。民事诉讼具有以下特点:①诉讼对象的特定性，民事诉讼解决的争议是有关民事权利义务的争议。；②当事人处分权利的自由性，民事诉讼反映民事主体权益之争，民事主体不论在实体上还是在程序上，都有依法处分其权利的自由；③双方当事人在诉讼上对抗的特殊性，民事诉讼是以依法协调民事诉讼权利义务关系为基础的，双方当事人在实体和程序上的地位是平等的，诉讼目的是维护自己的民事权益，这就决定了民事诉讼当事人在诉讼上对抗的平等性；④民事诉讼程序的严格规范性与正当性；⑤纠纷解决的强制性、最终性与权威性，民事诉讼是以国家公权力解决纠纷，其解决纠纷的过程与结果具有强制性，其结果具有终局性地确定当事人之间权利义务关系的效力。

4． 民事诉讼法律关系

【答案】民事诉讼法律关系，是指受民事诉讼法调整的法院、当事人及其他诉讼参与人之间存在的以诉讼权利义务为内容的具体社会关系。民事诉讼法律关系是由审判法律关系和争讼法律

关系构成的特殊社会关系。民事诉讼法律关系体现了法院审判权与当事人诉讼权利的对立与平衡。

民事诉讼法律关系包含以下几层含义:①民事诉讼法律关系是民事诉讼法所调整的社会关系；②民事诉讼法律关系存在于法院、当事人和其他诉讼参与人之间，当事人与其他诉讼参与人相互之间也会发生诉讼法律关系；③民事诉讼法律关系的内容是诉讼权利义务。民事诉讼法律关系是由审判法律关系和争讼法律关系构成的特殊社会关系，体现了法院审判权与当事人诉讼权利的对立与平衡。

5． 可替代行为

【答案】可替代行为，是指法律文书指定履行的行为属于可由他人替代实施的行为。在被执行人不履行法律文书指定的可替代行为时，执行法院可委托有关单位或他人代为完成，代为履行的费用则由被执行人负担。被执行人拒绝负担费用时，按照关于金钱债权的执行程序对被执行人的财产强制执行。

6． 执行和解

【答案】执行和解是指在执行过程中，双方当事人自愿作出相互谅解和让步，就如何履行生效法律文书的有关内容达成协议，即执行和解协议，从而结束执行程序的一种活动。

当事人执行和解是行使处分权的行为，只要协议是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，不损害国家、集体和他人的利益，执行法院应当准许。执行和解的基本特征是当事人自行和解。执行程序中，除当事人执行和解外，执行人员不能进行调解。

7． 同等原则——对等原则

【答案】同等原则是指外国人、无国籍人、外国企业和组织与中国公民、法人和其他组织，按照我国实体法和程序法的规定，有同等的诉讼权利能力和诉讼行为能力；对等原则是指外国法院对我国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，我国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利也加以同样的限制。实行对等原则，是维护国家主权的需要，也是保护我国公民、法人和其他组织合法权益的需要。

二者的区别在于:同等原则针对的是内国公民与外国公民之间的关系，要求给予其同样的待

遇；对等原则针对的是当外国法院对内国公民的诉讼权利加以限制时，内国法院采取的相应措施。

8． 开庭审理

【答案】开庭审理，是指受诉人民法院在完成审理前的各项准备后，于确定的期日，在双方当事人及其他诉讼参与人的参加下，依照法定的形式和程序，在法庭上对民事案件进行实体审理的诉讼活动。开庭审理的主要任务是，通过法庭调查和法庭辩论，审查核实证据，查明案件事实，分清是非责任，并在此基础上，通过合议庭评议，形成裁判结果，以确认当事人之间的民事权利义务关系，制裁民事违法行为，保护当事人的合法权益。

9． 轮候查封

【答案】轮候查封是一种特殊的查封制度。当被执行人的某一财产被执行法院查封、预查封

后，其他法院就该财产后续送达的查封、预查封裁定并不当然失效，而是按照各个法院向国土资源、房地产管理等登记机关送达协助执行通知书的时间先后进行登记排列等候，一旦在先查封或预查封的法院依法解除查封、预查封或者查封、预查封自动失效，排列在先的轮候查封或者轮候预查封就自动转为查封、预查封，并且依次轮定。

10．参与分配

【答案】参与分配，是指在执行程序中，因债务人的财产不足以清偿各债权人的全部债权，申请执行人以外的其他债权人凭有效的执行依据也申请加入已开始的执行程序，各债权人从执行标的物的变价中获得公平清偿的制度。参与分配是为实现对债务人的多个债权人的公平保护而设立的执行程序。除享有担保物权的债权人可优先受偿外，各债权人都有获得公平清偿的权利。

二、简答题

11．简述民事诉讼当事人的种类。

【答案】（1）民事诉讼当事人的概念

民事诉讼的当事人，是指以自己的名义，就特定的民事争议要求人民法院行使民事裁判权的人及相对人。要求法院行使民事裁判权的人就是提起诉讼的人即原告。其被诉的相对人即被告。当事人存在狭义与广义之分。狭义上的民事诉讼当事人仅指原告和被告。但从广义上讲，当事人除了原告与被告之外，还包括共同诉讼人、诉讼代表人以及第三人。

当事人的称谓因诉讼的程序和阶段不同而有所不同。在普通程序和简单程序中，称为原告和被告；在第二审程序中，称为上诉人和被上诉人；在审判监督程序中，如果适用第一审程序的，仍称为原告和被告，如果适用第二审程序的，称为上诉人和被上诉人；在执行程序中，称为申请人和被申请人，等等。

（2）民事诉讼当事人的种类

①原告，是指为维护自己或者自己所管理的他人的民事权益，以自己的名义向法院起诉，从而引起民事诉讼程序发生的人。

②被告，是指被原告诉称侵犯原告的民事权益或与原告发生民事争议，而由法院通知应诉的人。

原告与被告是最基本的民事诉讼当事人，在诉讼过程中形成相互对立的两造。他们的诉讼地位既相互对立又彼此依存，没有原告就没有被告，没有被告原告也无从谈起。他们都以自己的名义参加诉讼，享有诉讼权利，承担诉讼义务，并受人民法院裁判的约束。其诉讼行为对民事诉讼的发生、发展和消灭有重大的影响。

③有独立请求权的第三人，是指对他人争议的诉讼标的认为有独立的请求权，因而提出独立的诉讼请求，并加入到已经开始的诉讼中的第三方当事人。

12．简述既判力的主观范围。

【答案】（1）既判力的主观范围的含义