2018年西北师范大学法学院804民法学与民事诉讼法学之民事诉讼法学考研核心题库
● 摘要
一、概念题
1． 支付令
【答案】支付令，是指在督促程序中由人民法院发布的，旨在限令债务人履行支付义务或者提出书面异议的法律文书，若债务人在法定期间内既不履行债务又不提出异议，则发生强制执行的法律效力。支付令又称为支付命令、督促决定。支付令是督促程序中最重要的法律文书，人民法院对支付令的申请经过审查，认为符合条件的，应当依法发出支付令。
2． 代表人诉讼
【答案】代表人诉讼是指一方或者双方当事人人数众多时，由众多的当事人推选出代表人代表本方全体当事人进行诉讼，维护本方全体当事人的利益，代表人所为诉讼行为对本方全体当事人发生效力的诉讼制度。我国法律将代表人诉讼分为两类:①起诉时当事人人数就可以确定的代表人诉讼，称为“人数确定的代表人诉讼”；②起诉时当事人人数不能确定，需要法院受理案件后公告告知多数人全体进行登记并选定代表人进行诉讼，称为“人数不确定的代表人诉讼”。
3． 质证与认证
【答案】（1）两者的含义
①质证是指诉讼当事人、诉讼代理人在法庭的主持下，对所提供的证据进行宣读、展示、辨认、质疑、说明、辩驳等活动。
②认证是指法庭对经过质证的各种证据材料作出判断和决定，确认其能否作为认定案件事实的根据。
（2）两者的区别
①主体不同。质证的主体是当事人，而认证的主体只能是法官。
②效力不同。经当庭双方质证的证据均可作为法官认证的证据; 经法官认定的证据则是判决认定事实的依据。
③结果不同。质证导致的结果，是引起法官的认证，而认证追求的结果，则是对案件事实的确认，实现纠纷的最终解决。
4． 既判力与形成力
【答案】（1）既判力，是指判决生效后即具有确定力，分为形式上的确定力和实质上的确定力。
①形式上的确定力，是指在当事人放弃上诉，判决已经确定时，除非通过特别途径，否则是不能撤销或变更判决的。
②实质上的确定力，是指法院作出的终局判决一旦生效，当事人和法院都应当受该判决内容的拘束，当事人不得在以后的诉讼中主张与该判决相反的内容，法院也不得在以后的诉讼中作出与该判决冲突的判断。
（2）形成力，是指形成判决具有的变更或消灭现存法律关系的效力。例如解除或撤销合同，解除婚姻关系、收养关系判决对合同关系、婚姻关系、收养关系的解除的法律效力。形成力与给付判决、确认判决相比较，具有绝对效力，即不仅及于当事人，也及于一般第三人。
二、简答题
5． 简述既判力的主观范围。
【答案】（1）既判力的主观范围的含义
既判力是指判决确定后，在实体内容上对于当事人和法院具有的约束效力，即当事人受到判决的约束，不得就已判决的内容再行提出争议。法院也受到判决的约束，不得就同一事项作出矛盾的判断。既判力的范围包括三个方面。即既判力的客观范围、时间范围和主观范围。
既判力的主观范围，是指确定判决对哪些主体产生既判力。民事诉讼判决的目的是为了解决当事人间的民事实体法律关系的争议，判决是基于当事人之间言词辩论的结果作出的，而且诉讼的胜败是根据当事人的诉讼行为
来确定的，因而既判力原则上只能在诉讼当事人间产生，不宜将既判力的范围扩张到没有参加诉讼的案外人。
（2）既判力主观范围的扩大
但是在某些特定情况下，判决的既判力也例处地扩张至第三人，否则民事诉讼法所追求的纠纷的合理、高效解决的目标将难以实现。既判力扩大的主观范围可及于以下主体：
①诉讼系属后当事人的承继人。所谓诉讼系属后当事人的继受人，就是指在脱离诉讼系属以后，继受作为诉讼标的的法律关系的第三人。
②诉讼系属后为当事人或其承继人的利益占有诉讼标的物的人。所谓为当事人或其继受人的利益占有标的物的人，是指专门为了当事人或其继受人的利益而直接占有诉讼标的物的人，当事人或其继受人则处于间接占有人的地位。
③一般第三人。既判力向一般第三人的扩张一般发生在以下几种情形：
a. 有关身份关系的诉讼如离婚诉讼、监护权的诉讼、抚养子女的诉讼及认领子女的诉讼等。 b. 对于有关法人或其他组织之诉（如代表人诉讼）所做出的形成判决，因其有对世效力，故形成判决对当事人以外的一般第三人都有既判力。
6． 简述鉴定意见的诉讼价值。
【答案】（1）鉴定意见是指鉴定人运用专业知识、专门技术对案件中的专门性问题进行分析、
鉴别、判断后作出的结论。鉴定人须是对所需要鉴定的问题具有专门的科学技术知识的人。
（2）民事诉讼中的鉴定主要包括文书鉴定、医学鉴定、工程质量鉴定、产品质量鉴定、会计鉴定等。
（3）鉴定意见在民事诉讼中具有重要的诉讼价值:
①可以帮助法官判断那些需要具各专门的技术知识和经验才能够作出正确判断的问题。
②可以帮助法官审查其他证据材料，以确定当事人提供证据材料的真伪，如对有争议的借据、收条进行文书鉴定等。
7． 专属地域管辖有哪些特征？
【答案】专属管辖是指法律规定某些特殊类型案件必须由特定的人民法院管辖。专属管辖是排他性管辖，既排除了任何外国法院对诉讼的管辖权，又排除了诉讼当事人以协议方式选择国内的其他法院管辖。
（1）专属管辖实际上是地域管辖的一种。但是专属管辖作为一种特殊的管辖方式，排他性是专属管辖的重要特征，体现为:
①凡依法应适用专属管辖的案件，只能由法定法院管辖，其他法院无管辖权。
②不准许当事人协议变更管辖法院。
③不再适用一般地域管辖和特殊管辖原则。
④外国法院无权管辖我国专属管辖的案件。
（2）根据《民事诉讼法》第33条的规定，下列案件适用专属管辖:
①因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。
②因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖。
③因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。
8． 简述民事诉讼当事人诉讼权利平等原则的内涵？为什么说该原则是民事诉讼法的基本性原则？
【答案】（1）民事诉讼当事人诉讼权利平等原则的内涵
当事人诉讼权利平等原则，是指在民事诉讼中，当事人平等地享有和行使诉讼权利。人民法院审理民事案件，应当保障和便利当事人行使诉讼权利，对当事人在适用法律上一律平等。
平等原则体现在以下两个方面，①民事诉讼双方当事人的诉讼地位完全平等。在民事诉讼中平等地享有诉讼权利，平等地承担诉讼义务。②双方当事人拥有同等地行使诉讼权利的手段，同时，人民法院乎等地保障双方当事人行使诉讼权利。
民事诉讼中的平等原则的地位与意义:
①赋予民事诉讼程序中的当事人平等的诉讼权利是宪法中平等原则的要求。
②赋予民事诉讼程序中的当事人平等的诉讼权利是民事实体法中的私权平等原则的体现。 ③赋予民事诉讼程序中的当事人平等的诉讼权利也是程序公正的应有之义，体现了民事诉讼程序的核心价值。