2017年中国政法大学光明新闻传播学院801法学综合二之民事诉讼法学考研仿真模拟题
● 摘要
一、简答题
1． 简述证明责任与提出证据责任的区别。
【答案】（1）两者的含义
①民事诉讼中的“证明责任”，又称“举证责任”。证明责任，是指作为裁判基础的法律要件事实在作出裁判前处于真伪不明状态时，当事人一方因此而承担的裁判上的不利后果。
②提供证据的责任，是指当事人在诉讼过程中，为避免败诉危险而向法院提供证据的必要。
（2）两者的区别
提供证据的责任与证明责任既有联系又有区别。它们的区别主要在于:
①提供证据的责任随着诉讼的进行可能发生转移，而证明责任不会发生转移;
②不负证明责任的当事人也可能负担提供证据的责任，即提供反证的责任。
2． 普通程序的特点是什么?
【答案】（1）普通程序的概念
普通程序，是指人民法院审判第一审民事案件所适用的基本程序。
（2）普通程序的特点
①内容安排上，普通程序具有明显的系统性和完整性。
在普通程序中，自起诉和受理开始，其间经过审理前的准备和开庭审理，一直到宣告判决，以及审判过程中可能出现的各种问题及其处理方式，囊括了第一审程序的各个大小环节。
②适用范围上，普通程序具有广泛性和通用性。
普通程序的这一特征，是由其内容安排上的系统性和完整性所决定的。具体表现在以下五个方面:
a. 凡是基层人民法院管辖的第一审民事案件，都可以适用普通程序进行审判。
b. 基层人民法院及其派出的法庭，按照简易程序审理其所受理的简单的第一审民事案件，在简易程序本身未作规定而案件的审判确有需要时，仍需参照适用第一审普通程序中的有关规定。
c. 凡是中级或中级以上的各级人民法院管辖的第一审民事案件，都必须适用普通程序进行审判。
d. 第二审人民法院审判上诉案件，除了应当依照第二审程序的规定以外，还应当参照适用第一审普通程序中的有关规定。
e. 第二审人民法院发回重审的案件以及由第一审人民法院按照审判监督程序进行再审的案件，均须适用普通程序进行审判。
3． 审执分立的根据及意义是什么？
【答案】审执分立是由下列因素决定的：
（1）民事执行的单向性与审判的多向性、互动性。
执行机构针对被执行人采取的执行行为，均以被执行人的责任财产为执行标的，均以限制或禁止被执行人处分执行物、最终满足债权的清偿为目的。
审判权是消极的、被动的权力，在审判中始终存在着需要原被告双方的协商、交涉、辩论、辩驳、质证、对抗，诉讼信息不停地在法院、双方当事人之间交流，司法者所作的裁判，必须是在受判决直接影响的有关各方参与下，通过提出证据并进行理性的说服和辩论，以此为基础促进裁判的制作。
（2）民事执行的不平等性与审判的平等性。
民事执行以保护执行债权人的债权为己任，奉行债权人与债务人不平等原则。债务人只有接受或忍受强制执行的义务，没有拒绝执行的权利，也无资格要求在强制执行中与债权人平等，这一点不同于民事审判程序中的当事人权利平等原则。
（3）民事执行主体的主动性与审判主体的中立性。
在审判中，司法者必须保持中立、不偏不倚。但是在执行中，执行人员须审时度势，随机应变，伺机出击，充分发挥执行的主动性。
（4）民事执行的强制性与审判的和平性。
任何法律都有强制力，无强制力即无所谓法律，也无所谓司法。此时强制性包括对现实行为的直接控制或对行为后果的间接威吓两种形式。执行必须采取物理性强制力量。与执行不同的是，审判尽管以国家强制力作为后盾，但它采取非暴力的、和平的、理性的方式来解决当事人双方之间的纷争，具有和平性，反映了文明社会的特点。
（5）民事执行的职权主义与审判的当事人主义。
民事执行属于单方行为、主动行为，必然带有强烈的职权主义色彩。审判活动中则奉行当事人主义，当事人决定诉讼程序的开始和结束；当事人对自己权利所为的处分行为，对法院产生约束力；法院认定案件事实的有关诉讼资料只能由当事人提出，否则不能作为法院裁判的根据。
审执分立既能保证审判的独立性、公正性，也能保证执行程序的独立性，能有效防止审执合一给一方当事人可能带来的利益上的损害，是实现司法公正的有效保障措施。
4． 简述民事诉讼中运用间接证据认定事实应遵循的规则。
【答案】（1）间接证据的概念
根据证据与待证事实之间联系的不同，可以把证据分为直接证据和间接证据。
①直接证据是指与待证的案件事实具有直接联系，能够单独证明案件事实的证据。
②间接证据是指与待证的案件事实之间具有间接联系，不能单独证明案件事实，因而需要与其他证据结合起来才能证明案件事实的证据。
（2）运用间接证据认定案件事实须遵循如下的证明规则
①各个间接证据本身必须真实可靠。
间接证据的客观真实性是正确运用推理的基础。如果间接证据本身不可靠，当然不可能做出正确的结论。要对收集到的间接证据逐一查证落实，查明每个间接证据的真实性和合法性，保证每个间接证据本身真实可靠。
②间接证据须具备一定的数量，并构成完整的证据链条。
间接证据之间以及间接证据与案件事实之间必须协调一致。所有间接证据要环环相扣，协调统一，互相印证，结合起来必须能够形成一个完整的证明体系。
③间接证据本身须具有一致性，相互之间不存在矛盾。
所有查证属实，准确可靠的间接证据结合起来，只能得出一个结论，证明一个唯一的事实，并且排除了其他一切可能性。
5． 简述公证文书的诉讼（含执行）效力。
【答案】公证文书的诉讼效力具体分析如下：
（1）经公证的民事法律行为、有法律意义的事实和文书，应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻该项公证的除外。
（2）对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书，债务人不履行或者履行不适当的，债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行。经公证的债权文书确有错误的，人民法院裁定不予执行，并将裁定书送达双方当事人和公证机构。
（3）法律、行政法规规定未经公证的事项不具有法律效力的，依照其规定。
（4）当事人、公证事项的利害关系人认为公证书有错误的，可以向出具该公证书的公证机构提出复查。公证书的内容违法或者与事实不符的，公证机构应当撤销该公证书并予以公告，该公证书自始无效；公证书有其他错误的，公证机构应当予以更正。
（5）当事人、公证事项的利害关系人对公证书的内容有争议的，可以就该争议向人民法院提起民事诉讼。
6． 简述共同诉讼的成立要件？
【答案】（1）共同诉讼的含义
共同诉讼，是指当事人一方或者双方为两人以上（含两人）的诉讼。共同诉讼是将一方或双方为两人以上的诉讼主体纳入同一诉讼程序，因此属于诉的主体合并，即当事人的合并。它不同
，也不于诉的客体合并（一方当事人向另一方提起数个独立的诉讼请求，人民法院将其合并审理）
同于第三人参加的诉讼的合并和因反诉引起的诉的合并。
（2）共同诉讼的成立
共同诉讼的成立要件包括:
①当事人一方或双方为两人以上。这是共同诉讼的本质特征，也是区分共同诉讼与单独诉讼的基本标准。
②一方或双方为两人以上的当事人在同一诉讼程序中进行诉讼。
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