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一、概念题

1． 管辖权转移与移送管辖

【答案】（1）管辖权转移与移送管辖的概念

①管辖权转移，是指依据上级法院的决定或同意，将案件的管辖权从原来有管辖权的法院转移至无管辖权的法院，使无管辖权的法院因此而取得管辖权。管辖权转移是对级别管辖的变通和个别调整。

②移送管辖，是指法院在受理民事案件后，发现自己对案件并无管辖权，依法将案件移送给有管辖权的法院审理。移送管辖是为法院受理案件后发现错误时提供的一种纠错办法，它只是案件的移送，而不是管辖权的移送。

（2）管辖权转移与移送管辖的区别

①性质不同。管辖权转移案件的管辖权发生了移位；移送管辖移送的仅仅是案件而非管辖权。

②作用不同。管辖权转移是对级别管辖的变通和微调，是为了使级别管辖有一定的柔性，以更好地适应复杂的案件情况；移送管辖移是为了纠正移送人民法院受理案件的错误，尤其是在地域管辖上的错误，使民事诉讼法关于管辖的规定得到正确执行。

③程序不同。管辖权转移包括因上级人民法院的单方决定而转移和因下级人民法院报请、上级人民法院同意的双方行为而转移两种情形；移送管辖移仅表现为单方行为，移送的法院作出移送裁定，无需经过受移送人民法院的同意。

2． 辩论原则

【答案】民事诉讼中的辩论原则是指在人民法院主持下，当事人有权就案件事实认定、法律适用及诉讼程序问题，各自陈述自己的意见和主张，互相进行反驳和辩论，以维护自己的合法权益的原则。

辩论原则主要有以下几个方面的内容:①辩论权的行使贯穿于诉讼的全过程；②辩论的内容，既可以针对程序方面的问题，也可以针对实体方面的问题；③当事人行使辩论权的形式多种多样。辩论既可以通过口头形式进行，也可以通过书面形式进行。辩论原则建立在原告和被告诉讼地位平等而又彼此对立的基础之上，双方可以相互反驳、争辩，被告还有权对原告进行反诉。

3． 证据保全

【答案】证据保全，是指法院在起诉前或在对证据进行调查前，依据申请人、当事人的请求，或依职权对可能灭失或今后难以取得的证据，予以调查收集和固定保存的行为。从起诉、受理到法院开庭调查证据，需要经过一段时问，为防止出现证据的毁损灭失，需要事先对证据进行固定

和保存。证据保全正是这样一种事先固定和保存证据的制度。证据保全需具备以下条件:①证据与待证事实存在关联性; ②证据可能灭失或者在将来难以取得; ③在开庭前进行。

4． 诉讼行为能力

【答案】诉讼行为能力，是指当事人能够通过自己的行为亲自行使诉讼权利，履行诉讼义务的能力。没有诉讼行为能力的人所为的诉讼行为，不具有法律效力。有当事人能力或者民事权利能力的主体不一定具有诉讼行为能力。可以认为，诉讼能力与当事人能力的关系相当于民法上民事行为能力与民事权利能力的关系。不具有诉讼能力的当事人无法亲自实施诉讼行为，只能通过法定代理人或者法定代理人委托的诉讼代理人进行诉讼活动。当事人的诉讼行为能力与民事行为能力有着密切的关系，两者都是指当事人亲自进行某种活动的实际能力。有完全民事行为能力的人才具有诉讼行为能力。法人和其他组织的诉讼行为能力从该法人或其他组织合法成立时起具有，到该法人或其他组织被撤销或解散时终止。

5． 执行客体

【答案】执行客体，又称执行对象、执行标的，是指法院强制执行行为所指向的对象。民事执行依执行标的分为财产执行和人身执行。财产执行是以债务人所有的物或有财产价值的权利为执行标的。人身执行是以人的身体或债务人的自由权为执行标的。现代各国均以财产执行为原则，以人身执行为例外。

6． 民事判决和民事裁定

【答案】（1）两者的含义

①民事判决是指人民法院在民事案件和非讼案件审理程序终结时对案件的实体问题作出的权威性判定。

②民事裁定，是指人民法院对民事诉讼和执行程序中的程序问题以及个别实体问题所作出的权威性判定。

（2）两者的区别

①处理的对象不同。裁定主要用于对程序问题的处理，判决则用于对实体问题的处理。

②适用的阶段不同。裁定既可在诉讼程序中适用，也可在执行程序中适用。判决只有在诉讼程序才能适用，并且绝大多数在诉讼结束时适用。

③上诉的期间不同。不服裁定的上诉期间为10天，不服判决的上诉期间为15天。

④形式要求不同。裁定既可用书面的形式，又可以用口头的形式。判决必须用书面的形式。

二、简答题

7． 依据民诉法之规定，诉前财产保全之适用应具备哪些条件?

【答案】诉前保全，相对诉讼保全或诉中保全而言，是指在诉讼程序（或者仲裁程序）开始之前，在紧急情况下，经利害关系人申请，并以其提供担保为必备之前提，由人民法院依法实施

的保全措施。诉前财产保全应当符合以下特别规定:

（1）从适用的时间来看，诉前保全适用于诉讼程序（或者仲裁程序）开始以前。

（2）从适用的前提来看，必须存在紧急情况，如果不立即申请并由人民法院采取保全措施将会使利害关系人的合法权益受到难以弥补的损害。

（3）人民法院只能依利害关系人的申请而不得依职权主动采取诉前保全措施。

（4）诉前保全，应当由利害关系人向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院提出申请。人民法院受理其诉前保全的申请后，应当按照诉前保全标的之金额，并参照《民事诉讼法》关于级别管辖和专属管辖的规定，决定采取诉前保全措施。

（5）申请人一律应当提供担保，且提供担保的数额亦应相当于请求保全的数额。

（6）人民法院接受诉前保全的申请后，均须在48小时内作出裁定; 裁定采取诉前保全措施的，应当立即开始执行。

（7）申请人应当在人民法院采取诉前保全措施后的30日内起诉（或申请仲裁），否则人民法院应当解除诉前保全。

财产保全可以适用于具有财产给付内容的所有案件。保全程序的适用前提可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害。

8． 依据民诉法，期间之计算应当遵循哪些规则?

【答案】民事诉讼中的期间，是指人民法院、当事人或者其他诉讼参与人各自单独进行或者完成某种诉讼行为的时限。依据民诉法，期间的计算应当遵循计算规则和剔除规则。

（1）期间的计算:

期间以时、日、月、年计算。在实际计算时，遵循以下3项规则:

①期间开始的时和日，不计算在期间内。

②期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。

③期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。

（2）期间的剔除

期间的剔除，是指人民法院按照规定，不把期间进行中虽然用于某些必要事项或活动但却难以精确控制的时间计入该项期间。

我国《民事诉讼法》中除了“期间不包括在途时间”的规定外，无其他规定属于期间的剔除。但是，按照《审限规定》和《关于人民法院办理执行案件若干期限的规定》下列期间小计入审理、执行期限:

①因当事人、诉讼代理人申请通知新的证人到庭、调取新的证据、申请重新鉴定或者勘验，人民法院决定延期审理一个月之内的期间; 延期审理超过一个月的时间，仍须计入案件的审结期限;

②民事案件公告（包括公告送达执行法律文书）、鉴定的期间;

③审理当事人提出的管辖权异议和处理人民法院之问的管辖争议的期问;

④民事（审判）、执行案件由有关专业机构进行审计、评估、资产清理的期间;