2017年天津财经大学经济法学之民事诉讼法学复试实战预测五套卷
● 摘要
一、概念题
1． 执行担保
【答案】执行担保是指在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行的期限。即执行担保可以发生暂缓执行的效力。人民法院决定执行担保，应具备以下条件：①被执行人向执行法院提出书面申请。被执行人申请的内容，包括不可分割的两部分，即提供担保的申请以及暂缓执行的申请。②有确定的、足额的财产担保或有担保能力的保证人。
2． 委托送达——转交送达
【答案】（1）两者的概念
①委托送达是指受诉法院直接送达诉讼文书确有困难时（譬如路途遥远），委托其他人民法院代为送达的送达方式。
②转交送达是指人民法院将诉讼文书交受送达人所在部队或有关单位代收后转交给受送达人的送达方式。转交送达分为以下三种情形:a. 受送达人是军人的，通过其所在部队团以上单位的政治机关转交; b. 受送达人被监禁的，通过其所在监所转交; c. 受送达人被采取强制性教育措施的，通过其所在强制性教育机构转交。
（2）两者的区别
两类送达的相同之处在于需要借助受诉法院以外人的帮助完成送达。不同点是委托送达是受诉法院委托其他法院代为送达，而转交送达则是由受送达人所在单位代为收受，然后转交给受送达人。
3． 协议管辖——选择管辖
【答案】（1）两者的含义
①协议管辖，又称合意管辖或约定管辖，是指双方当事人在民事纠纷发生之前或之后，以书面方式约定管辖法院。
②选择管辖则是从当事人角度说的，指当两个以上的法院对诉讼都有管辖权时，当事人可以选择其中一个提起诉讼。
（2）两者的区别
协议管辖实际上是赋予当事人选择地域管辖的权利，但又不同于选择管辖。二者的区别在于: ①选择管辖是以共同管辖的存在为前提和基础的；协议管辖则是在共同管辖之外选择管辖法院。
②选择管辖是原告单方面的行为，无需取得被告的同意，而协议管辖则是双方当事人共同的
行为，以双方的合意为基础。
4． 证据保全
【答案】证据保全，是指法院在起诉前或在对证据进行调查前，依据申请人、当事人的请求，或依职权对可能灭失或今后难以取得的证据，予以调查收集和固定保存的行为。从起诉、受理到法院开庭调查证据，需要经过一段时问，为防止出现证据的毁损灭失，需要事先对证据进行固定和保存。证据保全正是这样一种事先固定和保存证据的制度。证据保全需具备以下条件:①证据与待证事实存在关联性; ②证据可能灭失或者在将来难以取得; ③在开庭前进行。
5． 处分原则
【答案】处分原则是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内，自由支配和处置自己依法享有的民事权利和诉讼权利的原则。根据《民诉法》的规定，处分原则由以下几方面的内容构成:①处分权的主体是当事人；②处分权的对象是主要是基于民事实体法律关系所享有的民事权利和基于民事诉讼法律关系所享有的诉讼权利
当事人的处分权在民事诉讼程序的各个阶段均有体现。通过当事人对民事权利与诉讼权利的自由支配与处置，在一定程度上决定着民事诉讼程序的进程，彰显出当事人的程序主体地位。
6． 证明标准
【答案】证明标准，是指法官在诉讼中认定案件事实所要达到的证明程度。证明标准确定以后，一旦证据的证明力已达到这一标准，待证事实的真实就算已得到证明，法官就应当认定该事实，以该事实的存在作为裁判的依据; 反之，就应当认为待证事实未被证明为真或者仍处于真伪不明状态。对于当事人来说，只有了解了证明标准，才不至于因为对证明标准估计过低而在证据明显不足时贸然提起诉讼，同时也不至于由于对证明标准估计过高而在证据己经具备的情况下迟迟不敢起诉。对于法官来说，只有明确了证明标准，才能够正确把握认定案件事实需要具备何种程度的证据，才能以之去衡量待证事实已经得到证明还是仍然处于真伪不明状态，才能决定是否有必要要求当事人进一步补允证据。
二、简答题
7． 依照《民事诉讼法》的规定，指定管辖的适用情形有哪些？
【答案】指定管辖是指上级法院以裁定方式指定其下级法院对某一案件行使管辖权。适用情形有:
（1）受移送的法院认为自己对移送来的案件无管辖权。
（2）有管辖权的法院由于特殊原因，不能行使管辖权。从理论上说，特殊原因包括两种情形: ①法院的全体法官均需回避；
②有管辖权法院所在地发生了严重的自然灾害。
（3）通过协商未能解决管辖权争议。发生管辖权争议后，应尽可能通过协商解决，协商不成
的，应报请它们的共同上级法院指定管辖。
8． 诉的构成要素及意义是什么？
【答案】诉的要素，是指构成一个诉所应当具有的基本因素。
（1）诉的要素一般包括诉的主体、诉的标的、诉的理由。
①诉的主体，即诉的当事人，也就是指因民事法律关系发生争议。以自己的名义请求人民法院行使司法审判权的人及其相对人。
②诉的标的即当事人之间发生争议并提请人民法院确认的实体权利义务关系。
③诉的理由，即当事人提出诉这一请求所依据的事实与法律规定。
（2）诉的要素的特点与作用
首先，诉的要素是指构成一个诉所必须具备的元素，它是确定诉的成立的依据，诉的要素完备，才能构成一个完整的、可以提请裁判的诉。
其次，诉的要素是判断此诉区别于他诉的依据，诉的要素完全相同，则构成同一个诉；某一要素不同，则构成不同的诉。因此，诉的要素也是判断是否构成重复起诉的依据。
再次，诉的要素也是确定诉的合并或变更的依据。
（3）研究诉的要素在民事诉讼法学理论研究和审判实践中有着重要的意义，具体分析如下: ①便于人民法院受理案件
当事人向人民法院提出保护合法权益的请求，人民法院根据诉所必须具备的要素进行审查，具备了诉的完整要素的，人民法院才能予以接受，开始审判程序。
②便于对方当事人答辩
民事诉讼双方当事人权利义务平等，在一方当事人向人民法院提出诉后，对方当事人则可依诉的要素，有针对性地进行答辩。
③便于人民法院审理案件
人民法院受理案件后，根据每一特定化的诉的具体要素，就可以依法确定本案的审理范围和方式，对诉讼费用的收取、诉的合并等有关问题也便于解决，便于及时合法地对案件作出裁判。
9． 简述当事人申请再审的条件。
【答案】（1）当事人申请在审的含义
当事人申请再审，亦称再审之诉，是指民事诉讼的当事人，对已经发生法律效力的判决、裁定、调解协议，认为有错误，向原审人民法院或者上一级人民法院申请再行审理的行为。
（2）当事人申请在审的条件
当事人申请再审必须同时具备以下条件：
①当事人申请再审的对象必须是已经发生法律效力且准予提出再审申请的判决、裁定、调解协议。
这是对当事人申请再审的对象和范围的限制。如果判决、裁定、调解协议尚未发生法律效力，则只能通过其他途径解决。判决、裁定、调解协议虽已生效，但不属于法律规定可以申请再审的，