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民法学2002

一、区别题(解释名词并说明其主要区别或区别意义，每题6分，共30分)

1．不安抗辩与检索抗辩

[参考答案]不安抗辩是大陆法系的制度，是指因双务合同负担债务并向他方先为给付者，如他方财产于汀约之后明显减少，有难为给付之虞时，在他方未为对待给付或者提供担保之前，得拒绝自己的给付。检索抗辩权又称先诉抗辩权，是指保证人在债权人未就主债务人的财产依法强制执行而无效果时，对于债权人可拒绝清偿的权利。两者的区别主要在于：第一，两者适用的主体不同。不安抗辩是在双务合同中负有先给付义务的一方当事人在法定情形下所享有的权利，而检索抗辩权人是扒保合同中的担保人。第二，两者的适用条件不同。不安抗辩权必须是在对方当事人财产减少或者信誉降低，并将使对方当事人有难为给付之虞的情况下，抗辩权人才能行使抗辩权，而检索抗辩权的行使必须是在债权人未就主债务人的财产依法强制执行，而向保证人请求清偿的情况下才能行使。第三，两者产生的法律效果不同。在先给付方主张不安抗辩权的情况下，只要对方当事人进行丁对待给付或者提出了适当的担保，先给付方必须履行先给付义务，如果先给付方没有足够的证据，还要对未为及时给付承担责任。在检索抗辩中，保证人的保证义务并没有消失，如果债权人依法对主债务人的财产强制执行而无效果时，保证人不得拒绝清偿的请求。第四，检索抗辩权的行使存在着例外的情形，如果债务人住所变更，致使债权人请求履行发生重大困难或者是法院受理债务人破产案件，终止执行程序时，或者保征人书面放弃检索抗辩权，保证人都不能主张检索抗辩权。

2．用益物权与担保物权

[参考答案]根据设立目的的不同，他物权可以分为用益物权和担保物权。用益物权 是以物的使用收益为目的而设立的物权，地上权，地役权，永佃权都是用益物权。担保物权是以保证债务的履行，债权的实现为目的而设立的物权，抵押权、质权、留置权是担保物权。两者的区别在于：其一，用益物权与担保物权虽同为物的支配权，但两者对物进行支配的主要方面有所不同。用益物权主要就物的使用价值对物进行支配，担保物权主要就物的交换价值对物进行支配。其二，用益物权具有独立性，担保物权则具有从属性。其三，用益物权的行使须以占有标的物为前提，而担保物权人可以直接占有标的物，也可以不直接占有标的物。其四，担保物权具有物上代位性，而用益物权不具有此特点。

3．合理使用与法定许可

[参考答案]合理使用是指在特定的条件下，法律允许他人自由使用享有著作权的作品而不必征得著作权人的同意，也不必向著作权人支付报酬的制度。我国《著作权法》对合理使用范围作了列举式规定，包括为个人学习、研究或欣赏使用他人已经发表的作品等十二种情形。法定许可使用，是指依著作权法的规定，使用者在利用他人已经发表的作品时，可以不经著作权人的许可．但应向其支付报酬，并尊重著作权人其他权利的制度，我国《著作权法》规定了转载、刊登已发表作品等四种情形。合理使用与法定许可的不同之处在于：其一，合理使用人无主体范围的限制，而法定许可的使用人则只能是表演者、录音制作者、广播组织、报刊社；其二，合理使用的情况下使用人不必向著作权人支付报酬，而法定许可的情况下，使用人应当向著作权人支付报酬；其三，在法定许可使用的情况下，著作权人声明不许使用的，不得使用，但合理使用没有附加这样的条件。

4．租赁合同与融资租赁合同

租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。而融资租赁合同是指当事人之间约定，出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。融资租赁合同是由融资租赁公司与承租人所签订的融资性租赁合同以及由融资租赁公司与供应商所签订的买卖合同相互交错而构