2016年新疆师范大学法学院民法学考研复试题库
● 摘要
一、名词解释
1． 延缓条件与解除条件
【答案】延缓条件又称停止条件，是指民事行为中所确定的民事权利和民事义务要在所附条件成就时才能发生法律效力。解除条件又称消灭条件，是指民事行为中所确定的民事权利和民事义务在所附条件成就时失去法律效力。
（1）附延缓条件的民事行为，在条件成就之前己经成立，但效力处于停止状态。延缓条件的作用，推迟民事行为所确定的民事权利和民事义务发生法律效力。
（2）附解除条件的民事行为，在所附条件成就以前，已经发生法律效力，当事人已经开始行使权利和承担义务，当条件成就时，权利和义务则失去法律效力。附期限的民事法律行为答:附期限的民事行为，是指在民事行为中约定一定期限，并把该期限的到来作为行为人的民事权利和民事义务发生、变更、消灭的前提的民事行为。民事行为通常都可以附期限，但基于社会公共利益，也有不许附期限的，其范围与不许附条件的民事行为的范围大致相同。
根据不同标准，所附的期限对民事行为可以分为附延缓期限的民事行为和附解除期限的民事行为; 附确定期限的民事行为和附不确定期限的民事行为。
附期限民事行为的效力:
（1）期限到来时的效力，附延缓期限的民事法律行为，期限到来时，民事法律行为发生效力; 附解除期限的民事法律行为，期限到来时，民事法律行为效力消灭。
（2）期限到来前的效力，我国法律无明文规定。通说认为，其效力与附条件民事行为条件未成就时效力相同，即相对人享有期待权。
2． 无因管理
【答案】无因管理作为债的一种发生根据，是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而对他人进行事务的管理或者服务的事实行为。进行管理或者服务的当事人称为管理人，受事务管理或者服务的一方称为本人。无因管理的成立须具备以下三个条件:①管理他人事务; ②为他人利益而为管理; ③无法律上的义务。
3． 先诉抗辩权
【答案】先诉抗辩权，又称检索抗辩权，是指保证人在债权人未就主债务人的财产依法强制执行而无效果时，对于债权人可拒绝清偿的权利。先诉抗辩权是法律基于保证的从属性和补充性而设立的专属于保证人的一种抗辩权。债权人只有证明己对债务人的财产强制执行且仍不能满足债权或保证人有法定事由不得行使先诉抗辩权，才能请求执行保证人的财产。一般而言不得行使先诉抗辩权的情况有:①债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的; ②人民法
院受理债务人破产案件，中止执行程序; ③保证人以书面形式放弃先诉抗辩权。
4． 财产流转关系
【答案】根据财产关系的内容，财产关系可分为财产归属关系和财产流转关系。财产流转关系是指财产由一方向另一方转移而发生的关系。财产流转的基本内容属于商品交换关系，其典型表现是商品买卖关系、货币借贷关系、货物运送关系、物品保管关系以及知识产权转让关系等，这些关系体现了商品生产或者商品交换的不同环节或者小同形式。财产流转关系还包括一些无偿的转让关系，如财产的赠与与继承关系、物品的借用关系等。
5． 按份共有
【答案】按份共有，又称分别共有，是指两个或两个以上的共有人按照各自的份额分别对共有财产享有权利和承担义务的一种共有关系。
其法律特征是:
①各个共有人对共有物按照份额享有不同的权利;
②各个共有人对共有财产享有权利和承担义务是依据其不同的份额确定的;
③各个共有人的权利及于共有财产的全部。二、简答题
6． 委托合同与代理
【答案】委托合同又称委任合同，是指一力一委托他方处理一定事务，他方接受委托的协议。委托合同是在委托人与受托人内部建立代理关系（意定代理）的前提。
代理是指代理人依据代理权，以被代理人的名义与第三人实施民事行为，直接对被代理人发生效力。
二者的区别主要包括:①性质不同。委托合同是双方法律行为，是委托代理产生的基础法律关系; 代理则涉及代理人、被代理人和第三人三方法律关系。②标的不同。委托合同的标的可能是事实行为也可能是法律行为; 代理的标的必须是法律行为。
7． 混同
【答案】混同，是指债权与债务同归于一人，而使债的关系消灭的事实。此概念有广义与狭义之分。广义的混同，包括权利与权利的混同、义务与义务的混同、权利与义务的混同。狭义的混同专指权利与义务的混同。
8． 有限责任
【答案】有限责任是指责任人以其部分财产承担责任。例如，《海商法》第十一章专章规定“海事赔偿责任限制”; 有限责任公司的股东以其出资为限，对公司的债务承担责任。区分无限责任和有限责任的主要意义在于，民事责任以无限责任为原则，法律有特别规定的，适用有限责任。
二、简答题
9． 简述合同的相对性规则。
【答案】（1）合同的相对性规则的含义
合同的相对性，在大陆法中通常被称为债的相对性，它主要是指合同只能发生在特定的合同当事人之间，只有合同当事人一方能够向另一方基于合同提出请求或提起诉讼; 与合同当事人没有发生合同上权利义务关系的第三人不能依据合同向合同当事人提出请求或提起诉讼，也不应承担合同的义务和责任; 非依法律或合同规定，第三人不能主张合同上的权利。
（2）合同的相对性规则的内容
①主体的相对性，指合同关系只能发生在特定的主体之间，只有合同当事人一方能够向另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。
②内容的相对性，指除法律、合同另有规定外，只有合同当事人才能享有某个合同所规定的权利，并承担合同所规定的义务。合同当事人以外的任何第三人不能主张合同上的权利。
a. 合同规定由当事人享有的权利，原则上并不及于第三人; 合同规定由当事人承担的义务，一般也不能对第三人产生约束力。
b. 合同当事人无权为他人设定合同上的义务。
c. 合同权利与义务主要对合同当事人产生拘束力，一般合同之债主要是一种对内效力，即对当事人之间的效力。
③责任的相对性，指违约责任只能在特定的当事人之间，即合同关系的当事人之间发生; 合同关系以外的人，不负违约责任，合同当事人也不对其承担违约责任。
a. 违约当事人应对因自己的过错造成的违约后果承担责仟，而不能将责仟推卸给他人。
b. 在因第三人的行为造成债务不能履行的情况下，债务人仍应向债权人承担违约责任; 但债务人在承担违约责任以后，有权向第三人追偿。
c. 债务人只能向债权人承担违约责任，而不能向国家或第三人承担违约责任，因为只有债权人和债务人才是合同当事人。
10．简述要约的撤回与要约撤销的区别。
【答案】（1）二者的概念
要约的撤销，是指要约人在要约生效以后，将该项要约取消，使要约的法律效力归于消灭的意思表示。
要约的撤回，是指在要约生效之前，要约人使要约不发生法律效力的行为。
（2）二者的区别
①要约的撤回发生在要约生效之前。因此要约的撤回受到法律的限制较少，而要约的撤销发生在要约生效之后，因此法律对其有一定的限制。
②要约的撤回是使一个未发生法律效力的要约不发生法律效力，要约的撤销是使一个已经发生法律效力的要约失去法律效力。
③要的撤回的通知只要在要约到达之前或与要约同时到达就发生效力，而要约撤销的通知必须在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人，同时《合同法》还规定下列情形下，要约是不可
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