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一、名词解释

1． 复代理

【答案】根据代理权来源的不同，可以将代理权划分为本代理和复代理。复代理，又称为再代理，是代理人为了实施代理权限内的全部或部分行为，以自己的名义选定他人担任被代理人的代理人，该他人称为复代理人，其代理行为产生的法律效果直接归属于被代理人。代理人选择他人担任复代理人的权力，称为复任权，是代理权的一项内容。

2． 侵权损害事实

【答案】侵权损害事实是指他人财产或者人身所遭受的不利影响，包括财产损害、非财产损害，非财产损害又包括人身损害、精神损害。一般说来，作为侵权行为构成要件的损害事实必须具备以下特征:①损害事实是侵害合法权益的结果:②损害事实具有可补救性:③损害事实的确定性。

3． 委托人的自动介入

【答案】委托人的自动介入，是指在间接代理中受托人作为代理人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立合同，第三人在订立合同时，知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，此时代理关系消灭。但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。

4． 身份权

【答案】

5． 法人拟制说

【答案】法人拟制说是关于法人本质的一种学说。根据法人拟制说，除自然人之外无独立人格的存在，对于法律所拟制的人应采取限制的态度，表现为法人应经过国家的特许才能成立。同时主张区分法人与其成员的财产、区分法人与其成员的人格、区分法人与其成员的责仟。这对于现代法人制度的建立有重要意义。该说是特定历史背景的产物，反映了19世纪的个人主义和个人本位的法律思想的影响，现代很多国家和地区的立法不再采此说。

6． 肖像权

【答案】肖像权，是指自然人对自己的肖像享有再现、使用并排斥他人侵害的权利。公民（自然人）享有肖像权。其主要内容包括:①再现权。是指自然人享有的借助一定的物质载体将自己的形象加以再现的权利。②使用权。是指自然人享有使用自己肖像并获得精神上的满足和财产上的

利益的权利。使用的方式为公开展示，对肖像的使用需以肖像的物质载体为媒介，这是区分再现权和使用权的基点。

7． 遗嘱能力

【答案】遗嘱能力，是指公民依法享有的以设立遗嘱方式依法自由处分自己财产的资格，亦即遗嘱人的行为能力。我国《继承法》中未明确规定公民的遗嘱能力，但该法第22条第1款规定，无行为能力人或限制行为能力人所立的遗嘱无效。

8． 添附

【答案】添附是指数个不同所有人的物结合成一物（合成物、混合物），或者由所有人以外的人加工而成新物（加工物）。添附一般是附合、混合的通称，广义的添附还包括加工在内。这三者都是动产所有权的取得方法，在法律效果上有共同点。基于添附的事实而产生的所有权归属问题，有这样几种解决途径，即:恢复原状，各归其主; 维持现状，使原物的各所有人形成共有关系; 维持现状，使因添附而形成之物归某一人所有。

二、简答题

9． 我国民事立法上确认的基本原则及其关系。

【答案】（1）概念

民法的基本原则，是观察、处理民法问题的准绳，它是民事立法、民事司法与民事活动的基本准则。

（2）我国民事立法上确认的基本原则

在我国现行的民事立法上，承认了平等原则、私法自治原则、公平原则、诚实信用原则以及公序良俗原则。

（3）各基本原则之间的关系

①平等原则是民法的基础原则。离开了民事主体之间平等的假设，民法就丧失了存在的根基，也就无从谈起民法的其他基本原则;

②私法自治原则是民法最重要、最有代表性的原则，是民法基本理念的体现。民法最重要的使命，就是确认并保证民事主体自由的实现。

③公平原则意在谋求当事人之间的利益衡平。在民法上，只有违背私法自治原则的不公平安排，方会成为民法通过公平原则予以纠正的对象，因此公平原则是对私法自治原则的有益补充。

④诚实信用原则，将最低限度的道德要求上升为法律要求，以谋求个人利益与社会公共利益的和谐。

⑤公序良俗原则，包括公共秩序和善良风俗两项内容，对个人利益与国家利益以及个人利益与社会利益之间的矛盾和冲突发挥双重调整功能。

10．简述违约责任的归责原则。

【答案】违约责任的归责，是指合同当事人不履行合同债务或履行债务不符合约定时，应该依何种根据使其承担责任。根据各国的立法，在合同责任的归责原则方面，主要采纳了过错责任或严格责任原则。

（1）过错责任原则过错责任原则是指在一方违反合同规定的义务，不履行或不适当履行合同时，应当以过错作为确定责任的要件和确定责任范围的依据。如果当事人没有过错，则虽然有违约发生，违约当事人也不负责任。另一方面，过错责任原则要求以过错作为确定责任范围的依据，即在己经确定违约当事人应承担违约责任的情况下，还应当根据违约当事人的主观过错程度来确定违约当事人所应承担的责任范围。

（2）严格责任原则

严格责任原则是指不论违约方主观上有无过错，只要其不履行合同债务给对方当事人造成了伤害，就应当承担合同责任，而不管违约方主观上出于故意或过失。我国《合同法》第107条规定的:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”，采用的是严格责任原则，与其他归责原则相比，其具有以下特点:

①严格责任的成立以债务不履行以及该行为与违约后果之间具有因果关系为要件，而并非以债务人的过错为要件，这是其区别于过错责任的最根本的特征。在这一点上，似乎有理由认为严格责任与过错责任中的举证责任倒置一一过错推定相一致。但是，过错推定的目的在于确定违约当事人的过错，而严格责任考虑的则是因果关系而并非违约方的过错。

②严格责任虽不以债务人的过错为承担责任的要件，但并非完全排斥过错。一方面，它最大限度地容纳了行为人的过错，当然也包括了无过错的情况; 另一方面，它虽然不考虑债务人的过错，但并非不考虑债权人的过错。债权人的过错是债务人得以免责或减轻责任的事由。

③严格责任虽然严格，但并非绝对。绝对责任是指债务人对其债务应绝对地负责，而不管其是否有过错或是否由于外来原因。在严格责任下，债务人得依法律规定提出特定之抗辩或免责事由（例如不可抗力等）。

（3）违约责任的免责事由

免责事由是免除当事人承担违约责任的法定或约定原因和理由。免责事由有法定免责事由、约定免责事由和受害人过错。

①不可抗力，是严格责仟归责原则下的惟一的法定免责事由。《合同法》第117条规定:“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。”

②免责条款，指限制或免除当事人未来违约责任的条款。免责条款必须订入合同才能产生免责效果，还必须符合法律规定的有效条件，即合同中的免除造成对方人身伤害、因故意或者重大过失造成对力一的财产损失的违约责任的免责条款无效，当事人对此类损害仍应当承担赔偿责任。

③受害人过错是指受害人对违约行为或者违约损害后果的发生或扩大存在过错。违约责任虽