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一、简答题

1． 如何认识我国最高人民法院发布的司法解释和案例的法律属性?

【答案】（1）最高人民法院发布的司法解释的法律属性

司法解释，是指国家司法机关在法律适用过程中，对具体应用法律规范的有关问题所进行的解释。在我国，司法解释分为两种:一种时审判解释; 一种是检察解释。其中，由最高人民法院发布的司法解释属于审判解释。司法解释属于法律的正式解释。

按照全国人大常委会《关于加强法律解释工作的决议》，最高人民法院和最高人民检察院对属于法院审判工作和检察院检察工作中具体应用法律的问题进行解释。一般而言，最高人民法院和最高人民检察院的司法解释具有普遍约束力。在审判过程中，可以直接引用。

（2）最高人民法院发布的案例的法律属性

最高人民法院发布的案例类似于判例，不属于我国法的渊源。尽管最高人民法院批准发布的案例对于指导司法实践具有重大意义，但仍不应被看作法的形式渊源，当然香港特别行政区的判例法除外。

①从国家机关的分工和职能来看，在我国，立法权只能由有权创制法律规范的国家机关来行使，法官不能创制法律，只能在适用过程中解释法律。

②从效力和功能上看，在我国，案例的普遍指导作用主要来自最高人民法院的规范性司法解释权，判例实际上是一种以个案形式进行的司法解释，绝大多数案例都是对于审判过程中如何适用法律所作的理解、说明和界定，也就是说，它是一种“解释例”，而不是“造法性判例”。只有在极少数情况下，主要是在法的类推适用的场合，案例才有某种“造法”的意义，而这是特定时期内对现行立法不够完善的补允，不能因此就认为案例本身便具肩“法”的意义。

2． 简要说明授权法与授权立法的关系。

【答案】（1）授权法与授权立法的含义①授权立法是指立法机关通过法定形式将某些立法权委托行政机关行使的制度。

②授权法是指立法机关在某项法律条文中规定，其施行细则由立法主体的同级政府或该法所规范事项的主管机关制定的法律。

（2）授权法与授权立法的联系

授权立法主要有两种:

①由立法机关作出一项专门决定，授权某主体制定某些本应由自己规定的事项，称之为“特别授权”;

②在某项法律条文中规定，其施行细则由立法主体的同级政府或该法所规范事项的主管机关

制定，称之为“法条授权”。

由此可见，授权法是立法机关将某些立法权委托给行政机关的一种方式。

（3）授权法和授权立法的区别

①二者的时效不同

授权法是具体的法律，其生效和失效以及权限的规定均是立法机关在授权时予以界定。授权立法是以降低规范性法律文件的效力而追求一定的管理效率为代价的，有较为严格的限制:规定一定时间的限制，不是无期限的授予; 规定一定的事项范围，不能超越范围行使委托权力; 授权机关保留随时收回授权的可能。

②二者的性质不同

授权法是被授权机关制定相应法律和法规时所依据的法律，而授权立法是立法机关授予有关机关相应立法权的行为。

3． 运用本章的知识，分析提高立法质量应当采取哪些措施。

【答案】（1）立法是动态和有序的事物，是具有阶段性、关联性、完整性的活动过程。因此要提高立法质量，就应该认识到立法活动的阶段性，并对每一个阶段的立法任务、特点和要求做好立法的工作; 同时立法活动是受到立法原则指导的，因此，要提高立法的质量就必须要在立法过程中贯彻立法的原则。

（2）在立法过程中严格按照立法程序进行

立法是动态的和有序的事物，是具有阶段性、关联性、完整性的活动过程。这一过程可分三阶段:①立法准备阶段; ②由法案到法的阶段; ③立法完善阶段。

理解立法是个活动过程，就要重视立法活动的阶段性，针对各阶段的立法任务、特点和客观要求，做好立法工作; 就要重视各阶段立法活动的关联性和完整性，从事某一阶段的立法活动，要想到为其他阶段立法活动准备条件，或积极利用以前阶段的成果和经验。

因此，在立法过程中必须要严格按照立法程序进行。

（3）立法应贯彻立法原则的要求

①宪法原则

立法应遵循宪法的基本原则，宪法是万法之母，是其他所有法律和法规直接或间接的立法基础。

②法治原则

立法应依照法定权限和程序，从国家整体利益出发，维护社会主义法制的统一和尊严。 立法的法治原则的内容和要求:

a. 一切立法权的存在和行使都应有法的根据; 立法活动的绝大多数环节都依法运行; 立法主体进行活动，其行为应以法为准则，行使法定职权，履行法定职责。

b. 规范立法制度和立法活动的法，应充分反映人民的意愿，有利于立法发展，有利于社会进步，有利于保障人的各种基本权利。

c. 关于立法方面的法，在立法活动中具有最高地位和权威，获得普遍服从，任何立法主体违反了它都要受到应有的追究。

③民主原则

民主原则的必要性主要有:

a. 实现人民主权所必需;

b. 反映人民意志和客观规律所必需;

c. 是对立法实行有效的监督和制约、防止滥用立法职权、个人独断或不尽立法职守所必需。 民主原则的要求主要有:

a. 需要从国情出发，建立较为完备的民主立法制度;

b. 要根据国情，在观念和制度的结合上坚持立法的民主原则;

c. 要注意民主和集中相结合。

④科学原则

立法的科学原则问题，也就是立法的科学化和现代化问题。科学原则的意义包括:

a. 坚持立法的科学原则，有助于产生建设现代法治国家所需要的高质量的良法;

b. 有益于尊重立法规律、克服立法中的主观随意性和盲目性;

c. 有利于避免或减少错误和失误，降低成本，提高立法效益。

科学原则要求主要有:

a. 需要实现立法观念的科学化和现代化。b.c. 需要从制度上解决问题。要建立科学的立法权限划分体制、立法主体设置体制、立法运行体制。要解决方法、策略和其他技术问题。

4． 简述划分法律部门的标准和原则。

【答案】（1）法律部门的概念

法律部门是指根据一定的标准和原则，按照法律规范自身的不同性质、调整社会关系的不同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总和。法律部门是法律体系的基本组成要素，各个不同的法律部门的有机组合便成为一国的法律体系。

（2）法律部门的划分标准

法律部门既然是按照法律规范自身的不同性质、调整社会关系的小同领域和小同方法等所划分的不同法律规范的总和，那么，法律部门的划分标准自然就应该是:

①法律规范所调整的社会关系;

②法律规范的调整方法。

（3）法律部门的划分原则

①整体性原则

即以整个法律体系为划分对象，划分结果必须囊括一国现行法律的全部内容，使法律体系中的所有法律都归属于某一法律部门。

②均衡原则