2016年江西财经大学法学院812商法、知识产权法之《法理学》考研强化班模拟试题及答案
● 摘要
一、简答题
1． 解析“公民的基本权利”概念。
【答案】（1）公民基本权利的概念
公民的基本权利是指人权在我国宪法中的表现，是法律意义上的人权。基本权利，是指那些关于人的先天既存的和后天能够实现的价值在法律上的一般承认。它与人们自己设定法律关系时明确权利义务的个别承认有着本质的不同。基本权利所直接否定的对立物是特权制度和奴役制度。
（2）对“公民基本权利”的理解
①“公民基本权利”中的“公民”
公民是指具有一国国籍的人。公民是一个政治性的概念，与外国人相对。公民的基本权利就意味着只有本国的公民按照宪法所享有的权利，外国人是不能享有的。但是随着社会的发展，现代国家中也往往在宪法中对外国人的权利进行确认和保护，例如我国宪法中规定对外国人的庇护权等。
②“公民基本权利”中的“基本权利”
a. 基本权利对人的不可缺乏性。基本权利正是表明一个人不依附另一个人而与他人具有同等人格与尊严的使人得以自立的权利。它是人被获准掌握的而被社会用制度保障并被普遍认可的区别于动物的标准，它的法定化对任何人都是不可缺乏的。
b. 基本权利的小可取代性。基本权利的小可取代性是对国家而言的，它要求国家小得随意更改公民所享基本权利的种类。
c. 基本权利的不可转让性。基本权利的不可转让性是对公民个人而言的，它要求公民在基本权利面前约束自己的任性，通过自律以珍惜基本权利。公民既不能放弃基本权利，也不能把基本权利转借于他人。
d. 基本权利的稳定性。基本权利与人的人身相始终，在人生命的整个旅程中是稳定不变的。对于国家立法来说，一旦认定某些权利是人的基本权利，法的修改和废除一般不再对这些权利有效，政府的变易、国家制度的改革、政策方针的调整，基本权利不随之被取消。
e. 基本权利的母体性。基本权利具有繁衍其他权利的功能，它在整个权利的庞大系统内起着中轴的作用，权利内容的充实和丰富都以基本权利的轴心为起始。基本权利与其他权利的关系如
同宪法与其他法之间的关系，在把宪法当作母法的时候，基本权利就是母权利。
f. 基本权利的共似性。能够以保障人权最低限度的实现为文明标准的现代各国在人权内容的肯定上具有共同性或相似性。法律文化所产生的继承性和互融性以及它的世界性，观念上的原因在于人所共同需要的对人的价值一视同仁的标准。
2． 简述立法的法治化原则。
【答案】（1）立法的法治原则，主要包含三方面的内容和要求。
①一切立法权的存在和行使都应有法的根据; 立法活动的绝大多数环节都依法运行; 立法主体进行活动，其行为应以法为准则，行使法定职权，履行法定职责。
②规范立法制度和立法活动的法，应充分反映人民的意愿，有利于立法发展，有利于社会进步，有利于保障人的各种基本权利。
③关于立法方面的法，在立法活动中具有最高地位和权威，获得普遍服从，任何立法主体违反了它都要受到应有的追究。
（2）坚持立法的法治原则，就要有一套较为完善的立法制度，为立法权的存在和行使，为立法活动的运行，提供法的根据。特别要有关于立法权限划分，立法主体设置，立法运作程序，立法与政党、政府、司法的关系以及中央立法与地方立法的关系等力一面的健全而具体的法律制度。这方面的制度一般在宪法和宪法性法律中加以规定。此外，还要有关于立法技术方面的基本制度。
（3）《立法法》确立的法治原则，反映了现今各国立法的法治原则的共性，也突出地反映了中国的国情特色。“立法应依照法定权限和程序”，是共性的体现; “从国家整体利益出发，维护社会主义法制的统一和尊严”，是国情特色的体现。
（4）在中国，立法坚持法制统一原则，就要从国家的整体利益出发，充分考虑和维护人民的根本利益和长远利益，拒绝只强调本部门和本地方利益的狭隘的部门保护主义和地方保护卞义; 立法坚持法制统一原则，就要保持法律体系内部的和谐一致，各种部门法应尽可能相互配合和补充。
3． 法律责任的目的与功能。
【答案】（1）法律责任的概念
法律责任是指由特定法律事实所引起的对损害予以补偿、强制履行或接受惩罚的特殊义务，即由于违反第一J 胜义务而引起的第二性义务。
（2）法律责任的目的
保障法律上的权利、义务、权力、自由得以生效，在它们受到阻碍，从而法律所保护的利益受到侵害时，通过适当的救济，使对侵害发生有责任的人承担责任，消除侵害并尽量减少未来发生侵害的可能性。
（3）法律责任的功能①惩罚功能
惩罚，就是惩戒、处罚。法律责任的惩罚功能，就是惩罚违法者和违约人，维护社会安全与秩序。法律责任的惩罚功能是法律责任的首要功能。
②救济功能
法律责任的救济功能就是救济法律关系主体受到的损失，恢复受侵犯的权利。法律责任通过设定一定的财产责仟，赔偿或补偿在一定法律关系中受到侵犯的权利或者在一定社会关系中受到损失的利益。
③预防功能
法律责任的预防功能，就是通过使违法者、违约人承担法律责任，教育违法者、违约人和其他社会成员，预防违法犯罪或违约行为。法律责任通过设定违法犯罪和违约行为必须承担的不利的法律后果，表明社会和国家对这些行为的否定态度。
4． 成为法律关系的主体应具备什么样的条件?
【答案】（1）法律关系主体的概念
法律关系的主体，可简称为法律主体，是指在法律关系中享有权利和履行义务的人。法律主体是法律关系中的主导性因素。没有法律主体，法律关系就无从谈起。在很多情况下，法律主体直接决定着法律关系的形成、变更和消火。
（2）法律主体的资格
成为法律主体需要具备的条件包括:
①权利能力
权利能力，又称权利义务能力，是法律关系主体依法享有一定权利和承担一定义务的法律资格。它是法律关系主体实际取得权利、承担义务的前提条件。
a. 公民的权利能力可以从不同角度进行分类。
根据享有权利能力的主体范围不同，可以分为一般权利能力和特殊权利能力。
按照法律部门的不同，可以分为民事权利能力、政治权利能力、行政权利能力、劳动权利能力、诉讼权利能力等。
b. 法人的权利能力与公民的权利能力不同:一般而言，法人的权利能力自法人成立时产生，至法人解体时消灭。其内容和范围是由法人成立的宗旨和业务范围决定的。
②行为能力
行为能力，是指法律关系主体能够通过自己的行为实际行使权利和履行义务的能力。认定公民有无行为能力的标准:
a. 能否认识自己行为的性质、意义和后果。
b. 能否控制自己的行为并对自己的行为负责。
5． 如何认识法的内容与形式?
【答案】（1）法的内容法的内容是指构成法的各种内在要素，包括法律规范内容和法律技术内容两大部分。①就法律规范内容而言，其核心部分就是法律权利和法律义务。②就法律技术内容而言，其主要包括法的各种概念、术语，法的内在逻辑及其联系等。从结构上看，法的内容又可分为三个层次:①最低层次为“法律规范”; ②“法律部门”; ③一国的法律规范的统一整体，即“法