当前位置：问答库＞考研试题

一、简答题

1． 如何理解法律演进的基本规律?

【答案】从世界各国法律演进的历史过程来看，法律演进体现出了如下一些基本规律:

（1）社会发展引导和促进法律演进，它们是决定和推动法律演进的最终力量。但法律演进与社会的整体发展又是相互适应的。一方面，法律演进由社会发展所驱动，是社会发展的结果。没有经济的发展、政治的发展和文化的发展，法律演进既无必要，也不可能。另一方面，法律演进对社会发展也起着引导、保障和推动作用。

（2）从技术的角度来看，法律演进体现为法律规范、法律制度及法律适用程序与技术从简单到复杂、从粗糙到精细、从感性到理性、从含混杂乱到明确和体系化、从单纯注重法律实体内容到特别注重法律程序对于法律实体内容的优先性、从单纯追求实质（实体）公正到特别追求形式（程序）公正，这样一个长期的、缓慢的发展过程。

（3）从法律内容及其价值蕴涵来看，法律演进体现为从特别注重法律义务附加的优先性到在价值蕴涵上以法律权利优先的法律权利义务的平衡配置，即法律演进在内容上体现为从“义务本位”到“权利本位”的价值观念与法律规范和法律制度的转型过程。

（4）法律在演进过程中，其根本的动力的确在于一个社会内部需求的增长、进化和发展，但也离不开外部环境因素的推动。法律演进既有社会自然进化的成分，又有社会理性建构的成分; 既有本土化的内容，又有国际化的影响。

（5）在形式上，法律演进体现为独立法律体系从自我确证的封闭式发展到互有差异的多元法律体系彼此交流与融合的开放式演进、发展过程。

（6）在具体途径上，法律演进体现为对于历时性的由本国历史形成的法律传统的自觉与不自觉的继承、对于共时性的其他国家和社会现存法律的借鉴或者移植以及立足于本国或本社会的现实需求的法律制度的创新或改革。

（7）在法律演进的推动力方面，宗教是一个绝对不能忽视的重要因素。在任何一个社会，宗教一一不仅仅是基督教、伊斯兰教、佛教等世界性的大宗教，而且还有那些在某一个社会甚至该社会的小同区域具有影响的各种小的宗教或者宗教派别一一对于法律演进既具有宏观的又具有微观的、既具有明显的又具有潜在的、既具有消极的又具有积极的重要影响。

2． 为什么说正当的法律程序是现代法治的基石?

【答案】在现代法治中，法的程序不仅具有工具性价值，而且具有独立的作为目的的内在价值，即法的程序不仅能够促进正义、安全、秩序等外在实体价值目标的实现，而且它本身就蕴含着符

合正义要求的内在优秀品质，是一种具有独立价值的实体。因此，正当的法的程序是现代法治的基石，具体而言体现在以下几个方面:

（1）正当的法的程序能够有效地控制国家权力并实现人权。

正当程序具有公众参与性、过程公开性以及因角色分化独立所带来的抗辩性和交涉性等特点，从而使公众有机会通过公开方式与官员进行说理、争论、协商、抗辩和交涉，以防止官员滥用权力践踏自己的正当权利。

（2）正当的法的程序能够保障人的选择符合理性要求。

正当程序能从四个方面保障选择合乎理性:

①程序的结构主要是按照职业主义的原理形成的，专业训练和经验积累使法律程序主导者的行为趋向合理化、规范化。

②程序一般是公开进行的，这使得决策过程中出现的错误容易被发现和纠正。

③程序创造了一种根据证据材料进行自由对话的条件和氛围，这样可以使各种观点和方案得到充分考虑，实现优化选择。

④通过预期结果的不确定性和实际结果的拘束力这两种因素的作用，程序参加者角色活动的积极性容易被调动起来，基于利害关系而产生的强烈的参与动机将促进选择的合理化。

（3）正当的法的程序能够实现形式合理性或形式正义。

在正当的、合理的法律程序中，正义是以人们看得见的方式得以实现的，因此，即使是承受了不利结果的主体也会因为在程序上受到公平对待而认同和接受这一结果。

3． 简述法与国家权力的关系。

【答案】法与国家权力具有密切的关系，主要表现在:

（1）法与国家权力的共生性

①法和国家权力都是上层建筑的最重要组成部分，是上层建筑领域在职能上相互联系最紧密的两个部分。它们共同决定于社会的经济基础，并对经济基础发生直接的反作用。它们的产生、发展都遵循共同的规律。它们都是实现阶级统治和社会治理的工具，它们在发挥职能时相互依存、相互支持、互为条件，因而，法和国家在性质上有根本的一致性，在职能上又有不可分割的关联性。

②从一个角度看，法是国家权力体系的一个部分，法就是国家权力运行的一种方式，这是法律的国家化; 而从另一个角度看，现代国家权力是通过法律才得以组织并完善起来的，国家权力以法律的形式运行，这是国家的法律化。在现代社会中，法律的国家化与国家的法律化，是同一个过程的两个方面。

ca ）国家权力对法的支持和保障

①国家是法的产生和发展的最直接的推动力之一

从长时间的联系来看，国家政权的建立是一个国家的法得以产生的政治前提; 政权的稳固是法的发展的基本条件之一; 政权职能和历史任务的发展也推动了法的内容和作用的变化。

②国家权力是创制法的直接渊源和力量

国家权力是创制法的直接主体。借助于国家权力的活动，立法能够最大限度地表达社会关系所决定的利益和意志。国家立法机关通过一定程序有选择地把一定社会关系及行为纳入法律调整。

③国家权力以其强制力参与和保障法的实现

在现代社会，法的实施和实现除了依靠传统、习惯、舆论、利益引导等积极因素，也必须依靠国家权力的支持，制止违法行为显然不可能完全不依靠国家强制力。

国家权力对于法的必要性，并非指国家绝对高于法律，或法律绝对依附于国家。法律从国家权力中取得形式效力，容易被简单化地理解为法是国家的派生物、附属物。这显然会妨碍法正常发挥其功能，也会损及国家权力的健康运行，甚至会损害国家的合法性基础。

（3）法对国家权力的支持和制约

①法确认国家权力的合法性

国家权力需要合法性来巩固自身，而法律是确立现代国家权力合法性的最重要方式之一。 ②通过法组织和完善国家权力机构体系

这就是说，以法律来规定国家机构的权限和职责范围，保障各个机构各司其职、各安其位。这其实是把国家权力具体化为、转化为法律上的权利、义务和责任，或者进一步说，将政治国家具体化为法律国家。

③通过法律制约和监督国家权力的运行

法律作为一种有效的约束手段，可以把国家权力分散到不同部门、不同层次的机关，以使得权力之间可以相互制约; 同时又可把国家权力的各部分整合为统一的等级体系，以使得权力之间通过相互配合而发挥更大的作用。

④法有助于提高国家权力运行的效率

国家权力是一个内部结构复杂、功能繁杂的权力体系。法为国家权力的行使规定了方向、原则、界限，有助于国家权力行使的合理化。这种合理化就意味着其运行效率的提高。法还可通过传播一定的价值观和意识形态来发挥其思想教育作用，这为提高权力的运行效率、完成其功能提供良好的社会氛围。

4． 简述法律文化的作用。

【答案】法律文化的结构和内容决定法律文化的作用。法律文化有制度内容和意识内容，其必然有制度性作用和社会意识的作用。在此，我们将制度性和意识性作用综合起来，具体从以下方面来分析认识:

（1）沟通作用。

人们的沟通依赖于人们共同的认知，法律活动中的沟通依赖于共同的法律认知。法律文化中的语言、符号，共同的价值、知识、情感等，构成了沟通的基础。人们之所以能够在经济领域以合同方式确定交易，之所以能够在法庭中共同就争议进行讨论和辩论，关键在于有共同的法律文化。