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一、名词解释

1． 商事登记

【答案】商事登记是指商主体或商主体的筹办人，为了设立、变更或终止其主体资格，依照商事登记法规定的内容和程序，向登记机关提出申请，经登记机关审查核准，并将登记事项记载于登记簿的法律行为。商事登记的法律特征包括:

①商事登记是导致商主体设立、变更或终止的法律行为。

②商事登记是一种要式法律行为。

③商事登记是一种公法上的行为。④商事登记的结果在于导致商主体资格的变化。

2． 海上拖航合同

【答案】海上拖航合同，又称海上拖带合同，是指承拖方用拖轮将被拖物经海路从一地拖至另一地，由被拖方支付拖航费的合同。海上拖航合同的双方当事人是承拖方和被拖方。承拖方以自己的或者租用的船舶为相对方提供海上拖航服务，并按约定收取费用。可见，海上拖航合同既不同于海上货物运输合同，也不同于海上救助合同，是一种独立的海商合同。

3． 执行主义

【答案】执行主义，又称海产主义，是指仅以船舶所有人的海上财产为执行标的的一种责任限制制度。在这种淑度下，债权人可以对债务人的海上财产请求强制执行，但不得提出其他请求。

执行制度采用的是航次制，即在同一航次中不管发生几次海难事故，所有债权人只能就债务人在本航次的海上财产请求强制执行，债务人的赔偿责任仅以海上财产为限。执行主义源于德国法，故又称为德国主义。

4． 票据行为的无因性

【答案】票据行为的无因性也称抽象性，是指票据行为只要具备法律规定的形式即自行产生效力，而不问其基于的原因关系或基础关系存在与否或是否有效。票据行为是依据其自身的要件产生效力的，而并不受到基础关系的影响，亦即票据关系与基础关系在法律上是互相分离的。

5． 债权人会议

【答案】债仅人会议，是指由债权人组成的代表全体债权人参加破产程序的意思表示机关。它包括两层含义:

（1）债权人会议代表的是债权人的团体利益，而不是个别或部分债权人的利益;

（2）其是全体债权人的意思表示机关，即是债权人参加破产程序的基本形式和表述意愿的场所，行使权利的机关。其虽不是民法上的权利主体或非法人团体，也不具备诉讼法上的诉讼能力，

但在破产程序中，它具有独立的意思表示能力。

因此，从本质上讲，债权人会议是一个组织体，而非临时集会活动。债权人会议的职权是债权人依法具有的职权，是债权人从事各种活动的法律依据。

6． 附条件法律行为

【答案】附条件的法律行为，是指在法律行为中规定一定的条件，并且把该条件的成就或者不成就作为确定行为人的民事权利和民事义务发生法律效力，或者失去法律效力的根据的法律行为。民事法律行为可以附条件，附条件的民事法律行为在符合所附的条件时生效。通说认为，除了法律明确规定不得附条件的法律行为外，其他法律行为均可以由行为人设定条件，以此来限制法律行为的效力，从而满足行为人的各种不同需要。

7． 索赔、理赔

【答案】（1）索赔是保险事故发生后，被保险人或受益人根据保险合同约定，向保险人提出支付保险金要求的行为。索赔是被保险人行使保险合同权利的一个重要环节，原则上应当由被保险人提出，被保险人享有索赔权。

（2）理赔是指保险人处理被保险人提出的索赔要求，处理有关保险赔偿的工作。理赔是保险人履行保险合同义务的关键环节，保险人应遵循重合同、守信用、实事求是的原则，主动、迅速、准确、合理地理赔。

（3）区别:

①索赔和理赔的主体不同。索赔的主体是被保险人或受益人; 理赔的主体是保险人。

②索赔有时间限制。

③索赔需要提供证据。

8． 协议收购与要约收购

【答案】协议收购是指收购人与目标公司的股票持有人约定收购股份的价格及其他条件，由股票持有人向收购人转让目标公司股份的收购方式; 要约收购是指收购人为取得或强化对目标公司的控制权，通过向目标公司全体股东公开发出购买该上市公司股份的要约方式，收购该上市公司股份的行为。

二者同为上市公司收购的基本类型，都以收购目标公司的股份，取得目标公司的控制权为目的; 二者的不同之处在于收购对象小同，要约收购向目标公司全体股东公开发出要约，而协议收购通过与特定的股票持有人签订协议完成收购。

二、简答题

9． 试述大陆法系商法对中国商法的影响。

【答案】从历史的角度看，德国商法作为大陆法系商法的代表对中国近代商法的影响最大。大陆法系商法对中国近代商法的影响主要表现在以下几个方面:

（1）立法体例上的影响

①中国古代社会奉行诸法合体，在立法体例上没有法律部门的划分，更不存在商法部门。19世纪末20世纪初，受以德国商法为代表的大陆法国家商法的影响，中国制定了自成体系的商法典。

②其后，虽然商法典没有得到施行，但大量的商事法规仍然以相对独立的法律法规形式被制定颁行，这种商法的法典化和商事法规的专门化，从根本上改变了中国传统的立法格局，使中国近代商法在立法体例上更接近于德国等大陆法系国家的商法。

（2）立法技术上的影响

中国古代社会由于商业的不发达，商品贸易中的许多概念在法律上也是不清晰的，现代商法中的许多概念在中国古代社会几乎是空白。

伴随着现代西力一商法向中国的传播，大陆法国家商法中的许多概念被逐渐引进到中国。有的对中国人来说是一种新的创造，有的则是对中国原有的概念予以改造。德国商法对中国商法在立法技术上的提升影响尤为重大。

（3）立法理念上的影响

中国传统法由于诸法合体，商业法不成体系。但现代大陆法系国家的商法，尤其是德国商法注重法的内在逻辑性、体系的完整性、规范结构的严密性和概念的抽象概括性。这些特点在很大程度上影响了中国商事立法的内在风格，20世纪以来大量商事单行法规的制定，都体现了这些特点。

（4）商法制度、规则上的影响

在中国古代社会，由于商业的不发达，导致了商法的不发达。现代商法中的许多商事制度和规则，在中国古代均不存在。随着现代西力商法的传播，许多重要的商事制度和规则被引进到中国。如保险制度中，保险人与被保险人相互之间的权利义务关系，公司制度中股东出资责任和公司独立的财产责任等，都以全新的姿态为中国商法所继受。

10．试述海难救助合同的效力。

【答案】海难救助合同是指救助方和被救助方订立的，由救助方对海上遇难财产进行救助，由被救助方给付报酬的合同。海难救助合同一旦成立，对救助方和被救助方都产生约束，其效力体现为双方应付的义务。

（1）救助方的义务

根据《海商法》第177条的规定，在救助作业过程中，救助方对被救助方负有下列义务: ①以应有的谨慎进行救助;

②以应有的谨慎防止或者减少环境污染损害;

③在合理需要的情况下，寻求其他救助方的援助;

④当被救助方合理地要求其他救助方参与救助作业时，应接受这种要求，但是要求不合理的，原救助方的救助报酬金额不受影响。

（2）被救助方的义务，根据《海商法》第178条的规定，在救助作业过程中，被救助方对救助方负有下列义务: