2016年中国石油大学(华东)文学院710法学基础(法理学、民法学、刑法学)之《民法》考研冲刺模拟题及答案
● 摘要
一、名词解释
1. 自助行为
【答案】自助行为是指权利人为保护自己的权利,在来不及请求公力救济的情况下,对义务人的财产予以扣押或者对其人身自由予以约束等行为。自助行为的构成要件包括:①为保护自己的权利。②情势紧迫来不及通过法院或者其他国家机关解决。③采取的方法适当。自助行为的方法应依状态和目的而定。④自助行为不能超过必要的限度。自助行为超过必要限度造成义务人损失的,应负赔偿责任。
2. 债权让与
【答案】债权让与,是指债的关系不失其同一性,债权人通过让与合同将其债权转移于第三人享有的现象。其中的债权人叫做让与人,第三人称为受让人。债权让与不同于物权变动,这不仅是因为债权不同于物权,而且表现在对于公示的要求不同。物权变动必须通过转移占有、登记等公示形式对外表现出来。至于债权让与,除非法律、行政法规规定转让债权应当办理批准、登记手续,否则无须采用特别的公示方式。
二、案例分析题
3. 公民甲离家出走,一直无音讯逾四年。经申请,法院对甲作出宣告死亡的判决。甲子乙与甲妻以法定继承人的身份将甲的财产分割,转归各自所有。乙又将分得的‘条项链赠送给了女友; 丙也改嫁他人,但不久两人又离婚。在宣告死亡期间,甲在外地将放在原家中的一台冰箱(系婚前财产,现己为继承人所得)卖与丁。不久,甲回到原住所地,经本人申请,法院撤销死亡宣告。
请根据我国民法的有关规定,回答下列问题:
(1)谁有资格向法院申请对甲的死亡宣告? 为什么?
(2)两继承人所得财产应如何处理? 为什么?
(3)甲与丁的买卖协议是否有效? 为干! 么?
(4)乙之女友对甲是否有义务返还项链? 为什么?
(5)甲与丙之问在甲被撤销死亡宣告后是否自动恢复夫妻关系? 为什么?
【答案】(1)甲妻丙有资格向法院申请对甲的死亡宣告。
《民法通则》司法解释第25条确认,申请宣告死亡的利害关系人是有顺序的,其顺序为:①
配偶; ②父母、子女; ③兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女; ④其他有民事权利义务关系的人。
(2)乙丙应当将所得的财产返还给甲。
被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的自然人或者组织,应当返还原物; 原物不存在的,给予适当补偿。
(3)甲与丁的买卖协议有效。
宣告死亡只是依法对失踪人死亡的推定,事实上该失踪人的生命不一定终结。某自然人在甲地被宣告死亡,但他仍在乙地生存时,就应承认其享有民事权利能力。因此,《民法通则》第24条第2款规定,有民事行为能力人在被宣告死亡期间,仍然能够独立参加各种民事活动,其实施的民事行为仍然可以是有效的。
(4)乙之女友对甲没有义务返还项链。
依照继承法取得他的财产的自然人或者组织,应当返还原物; 原物不存在的,给予适当补偿。乙之女友并不是因继承法取得的项链,对甲而言,他只能请求乙给予适当补偿。
(5)甲与丙之间在甲被撤销死亡宣告后不能自动恢复夫妻关系。
撤销死亡宣告后,如果被撤销死亡宣告人的配偶已与他人再婚的,新的婚姻关系受到法律保护; 其配偶没有再婚的,原婚姻关系从撤销死亡宣告之日起恢复。
一、名词解释
1. 融资租赁合同
【答案】融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择,向出卖人购买租赁物,提供给承租人使用,承租人支付租金的合同。融资租赁合同具有以下三方面的含义:①出租人须按照承租人的要求出资购买租赁物; ②出租人须将购买的租赁物交付承租人使用收益; ③承租人须向出租人支付租金。
2. 强制缔约
【答案】强制缔约是指个人或企业负有应相对方之请求,与其订立合同的义务,即对相对人之要约、非有正当理由不得拒绝承诺。这就使得缔约一方当事人对另一方当事人提出的要约负有必须承诺的义务,即强制缔约义务,这种义务是法定的而非意定的。在强制缔约的情况下,缔约义务人对要约的沉默通常可理解为默示承诺。关于缔约的内容,有国家或者行业标准的,依该标准确定; 无此标准的,按合理的标准确定。缔约义务人在无正当理由的情况下拒绝缔约,致对方以损害的,应负损害赔偿责任。
二、案例分析题