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一、概念分析

1． 犯罪嫌疑人

【答案】犯罪嫌疑人是指在侦查、审查起诉阶段被公安机关、人民检察院指控犯罪，并被追究刑事责任的人。犯罪嫌疑人必须是特定的人，对尚未找到的和身份未确定的犯罪实施者不能称为犯罪嫌疑人。在刑侦实践中，犯罪嫌疑人可能被不在场证据和其他科学证据排除嫌疑。

2． 起诉便宜主义

【答案】起诉便宜主义是指虽有足够的证据证明确有犯罪事实，并且具备起诉的条件，但公诉机关斟酌各种情形，认为不需要处刑时，可以裁量决定不起诉。起诉便宜主义赋予公诉机关一定的自由裁量权，有利于区别犯罪人及犯罪的具体情况给予适当处理，从而有利于犯罪分子的更新改造。

3． 期间

【答案】期间是指公安机关、人民检察院和人民法院进行刑事诉讼以及诉讼当事人及其他诉讼参与人参加刑事诉讼必须遵守的时间期限。刑事诉讼期间原则上由法律明文规定，个别情况下可以由公安司法机关指定。前者是法定期问，后者为指定期问。法定期间可以分为公安司法机关应当遵守的期问和当事人及其他诉讼参与人应当遵守的期间两大类。

4． 有因回避

【答案】有因回避又称附理由的回避，是指拥有回避申请权的诉讼参与者只有在案件具备法定的回避理由的情况下，才能提出要求有关司法人员回避的申请。我国刑事诉讼法规定的回避属于有因回避。

二、简答题

5． 简述我国回避制度的适用范围。

【答案】刑事诉讼中的回避，是指侦查、检察、审判人员，因与案件有某种利害关系或其他特殊关系，可能影响案件的公正处理，不得参与办理案件或者参与该案件的其他诉讼活动的制度。根据我国《刑事诉讼法》第28条和第31条规定，适用回避的人员包括审判人员、检察人员、侦查人员、书记员、翻译人员和鉴定人。

（1）审判人员。包括承办本案的审判员（含助理审判员）和人民陪审员，以及参与本案讨论和作出处理决定的法院院长、副院长、庭长、副庭长和审判委员会委员。

（2）检察人员。包括承办本案的检察员（含助理检察员），以及参与本案讨论和作出处理决定的检察长、副检察长、部门负责人和检察委员会委员。

（3）侦查人员。包括直接负责侦查本案的侦查人员、机关负责人和侦查部门负责人。

（4）书记员。包括起诉阶段和审判阶段中担任记录工作的书记员。人民检察院和人民法院都配备有书记员。检察机关的书记员参与起诉和审判两个阶段的活动，在审判阶段要随同公诉人出席法庭担仟记录工作。审判机关的书记员参与审判阶段的活动，有时也参与执行阶段的活动。无论在哪个诉讼阶段，他们都属于应予回避人员范围内的人员。

（5）翻译人员。包括任何诉讼阶段中受聘请或者指派承担翻译工作的人员。

（6）鉴定人。包括任何诉讼阶段中受聘请或者指派进行鉴定工作的人员。

（7）司法警察。司法警察俗称“法警”，根据《人民法院组织法》和《人民检察院组织法》分别配置在人民检察院和人民法院，执行押解、警戒、强制执行以及维护法庭秩序等任务。我国的司法警察并非刑事诉讼主体，其职能对于司法行为具有辅助性，因此并非刑事诉讼法调整的对象。不过，最高检《规则》第33条将回避的人员范围扩大到司法警察。

（8）记录人。记录人是指在侦查过程中承担讯问笔录、询问笔录等侦查活动笔录的记录工作的人员。公安部《规定》第38条规定，记录人也适用有关回避的规定。

6． 对于《刑事诉讼法》第284条规定的案件范围和条件以外的精神病人，如何防范其实施危害社会的行为? 如何避免正常人被“精神病”?

【答案】（1）防范《刑事诉讼法》第284条规定的案件范围和条件以外的精神病人实施危害社会的行为措施

精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，不负刑事责任。我国新刑诉法规定的“依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序”只是针对己经实施了暴力行为，危害公共安全或者严重危害公民人身安全的精神病人，不适用于具有暴力倾向但尚未实施暴力行为危害社会或者公民人身安全的精神病人。精神病人在主观心理状态方肉的严重障碍，将不被认为是犯罪。

社会对精神病人适用的矫治措施应考虑他们的疾病基础上有效地保障社会秩序的安定。按照法律规定，精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候违法犯罪的，不予处罚，但是应当责令其监护人严加看管和治疗，必要的时候，由政府强制治疗。具体说包括以下几个方面:

①加快和完善精神病人康复机构，保证对精神病人静态的管理和治疗。政法部门应积极会同卫生、民政和残联等部门有效地开展对严重暴力型精神病人的管控工作。

②层层研究落实对易犯罪的严重暴力型精神病人的管治工作机制，积极会同精神病患者监护人、所在单位及有关部门采取有力措施，落实监护责任，保证掌握得了，控制得住。

③加快精神病卫生立法进程，设立精神病人强制医疗机构，完善监护制度，积极加强和改进精神疾病司法鉴定工作，对政府医疗措施、费用等相关方面，以及法律责任加以立法规定，切实保障精神病人的合法权益，从根本上解决精神病人的犯罪问题，为政法机关的执法办案提供有力的法律保障。

（2）避免正常人被“精神病”的举措

认定行为人患有精神病，必须经过法定的鉴定程序。

《刑法》第18条第1款规定，精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结

果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任。行为人是否患有精神病、在实施危害社会的行为时是否处于不能辨认或者不能控制自己的行为状态是一个复杂的医学问题，公安机关、检察机关和人民法院通常都不具备这方面的能力，需要相关领域的专业人员依据相关的法医学标准作出认定。因此，对犯罪行为人的精神状态进行司法精神病鉴定就成为刑事强制医疗的必经程序，只有经过鉴定，被认定为是符合刑法规定不负刑事责任的精神病人才可能被刑事强制医疗。

精神病司法鉴定对于正确适用刑事强制医疗具有关键意义。只有经过精神病司法鉴定并被认定为不负刑事责任能力的精神病人才能适用强制医疗。依据相关规定，刑事强制医疗程序中的精神病司法鉴定，在公安机关侦查阶段或者检察机关审查起诉阶段已经对犯罪嫌疑人实施过，公安机关和人民检察院也是依据精神病司法鉴定意见提出的强制医疗申请。但在人民法院的审理阶段，为保障正确适用强制医疗，合议庭有权依据当事人双方任何一方的申请或者依职权直接启动再次进行精神病司法鉴定，并将其作为强制医疗决定的依据。

7． 什么是当事人和解的公诉案件诉讼程序? 它适用的案件范围是什么?

【答案】（1）当事人和解的公诉案件诉讼程序的概念

当事人和解是指在刑事诉讼中，加害人与被害人依法在平等、自愿的基础上进行对话、协商，加害人通过赔礼道歉、经济赔偿、提供劳务等取得被害人的谅解，被害人表示宽恕的一种化解矛盾的方式。当事人和解的公诉案件程序是我国2012年《刑事诉讼法》修改中新创建的四个特别程序之一，是指公安机关、人民检察院、人民法院在法定范围的公诉案件中，犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解、双方当事人自愿达成协议的，可以对犯罪嫌疑人、被告人作出不同方式的从宽处理的程序。

（2）当事人和解的公诉案件诉讼程序适用的案件范围

①因民间纠纷引起的，属于“侵犯公民人身权利罪、民主权利罪”和“侵犯财产罪”，而且犯罪较轻可能判处3年有期徒刑以下刑罚的案件。

②除读职犯罪以外的可能判处7年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件，都可以适用当事人和解程序来解决。

③不得使用当事人和解程序的案件。

犯罪嫌疑人、被告人的犯罪属于上述两种情况，但如果他们在5年以内曾经故意犯罪的，不能适用当事人和解程序。这里说的“5年以内”，指的是距上次实施犯罪的时间在5年以内。但是在5年之内又有过失犯罪的，不在此禁用之列。

三、论述题

8． 试论我国合同法上的债权人代位权（包括概念、成立要件、行使及行使的效果等）

【答案】（1）债权人的代位权的概念债权人的代位权，是指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保全其债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人之权的权利。债权人的代位权是债权人为保全其债权而代债务人行使其权利，而非扣押债务人的财产权利或者就收取的财产有优先受偿权，因而是实体法卜的权利而非诉讼法卜的权利。债权人的代位权，不是债权人对于债务人或者第三人的请求权。它在内容上是为了保全债权，而且在履行