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一、简答题

1． 简述我国侵权责任法上的“替代责任”。

【答案】替代责任，又称对他人不当行为责任，是指责任人没有直接实施侵权行为，但依法应对他人的不当行为承担责任。对责任人而言，也称为间接侵权或间接责任，替代责任属于特殊侵权责任。

（1）我国《侵权责任法》替代责任规定了两种:监护人对被监护人侵权行为的责任，雇主对雇员侵权行为的责任。

（2）监护人责任是指因被监护人实施的加害行为而由监护人负其责的特殊侵权行为。由于监护人是被监护人的法定代理人，因此，也称为法定代理人责任。

《侵权责任法》第32条规定:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。”

监护人责任的构成要件（特点）:

①被监护人实施了侵权行为。

②被监护人的损害行为造成了损害事实。受害人受到的实际损害，包括财产损害和人身损害。 ③被监护人的损害行为与损害事实之间有因果关系。

④有监护关系的存在。对未成年人而言，监护人为父母、祖父母（父母双亡时）、成年的兄弟姐妹、关系密切的其他亲属和朋友及有关组织。对精神病人而言，监护人包括配偶、成年子女或有关单位等。

（3）雇主责任是指雇主对其雇员在执行工作任务或从事雇佣活动时致他人损害的后果负赔偿责任。雇主责任是从承担责任的角度而言，如果从侵权的角度，则为受雇人侵权。

我国《侵权责任法》第34条第1款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。第35条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到侵害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。

雇主责任的要件:

①须有用工关系存在。雇主要对雇员的行为负责，前提是两者之间存在特定的用工关系。 ②须有雇员的职务、劳务致害行为。雇主并非对雇员的一切行为负责，而是对雇员在完成雇主授权或者指示范围内的生产经营活动、职务活动或其他劳务活动中的侵权行为负责。

③雇员的损害行为与损害结果之间有因果关系。

④须有损害后果。雇员在执行雇主职务活动中造成他人的财产和人身权损害后果。

2． 简要回答保障诉讼参与人诉讼权利原则。

【答案】（1）保障诉讼参与人诉讼权利的法律依据

《刑事诉讼法》第14条规定:“人民法院、人民检察院和公安机关应当保障犯罪嫌疑人、被告人和其他诉讼参与人依法享有的辩护权和其他诉讼权利。诉讼参与人对于审判人员、检察人员和侦查人员侵犯公民诉讼权利和人身侮辱的行为，有权提出控告。”此项原则的含义是:

①辩护权和其他诉讼权利是犯罪嫌疑人、被告人和其他诉讼参与人所享有的法定权利，法律予以保护，公安司法机关不得以任何方式加以剥夺，并且有义务保障诉讼参与人充分行使其诉讼权利，对于刑事诉讼中妨碍诉讼参与人的各种行为，有责任采取措施予以制止。

②诉讼参与人的诉讼权利受到侵害的时候，有权使用法律手段维护自己的诉讼权利，如控告或请求公安司法机关予以制止，有关机关对于侵犯诉讼权利的行为应当认真查处。

（2）保障诉讼参与人诉讼权利原则的意义

①使诉讼参与人受到有尊严地对待，为其参加诉讼提供必要的条件，保障其合法权益。 ②有助于公安司法机关文明、合法地进行刑事诉讼。

3． 人民法院直接受理的刑事案件有哪此?

【答案】人民法院直接受理的刑事案件，即自诉案件，是指刑事案件不需要经过公安机关或人民检察院立案侦查，不通过人民检察院提起公诉，而由人民法院对当事人提起的诉讼直接立案和审判。根据法律规定，人民法院直接受理的自诉案件包括:

（1）告诉才处理的案件告诉才处理是指被害人或其法定代理人告诉才处理。告诉才处理的案件共有四种:

①侮辱、诽谤案，但严重危害社会秩序和国家利益的除外;

②暴力干涉婚姻自由案;

③虐待案;

④侵占案。

（2）人民检察院没有提起公诉，被害人有证据证明的轻微刑事案件

这类案件同时符合两个条件:被害人有相应证据证明被控诉人有罪; 属于轻微刑事案件。这类案件包含:

①故意伤害案（轻伤）;

②非法侵入住宅案;

③侵犯通信自由案;

④重婚案;

⑤遗弃案;

⑥生产、销售伪劣商品案（严重危害社会秩序和国家利益的除外）;

⑦侵犯知识产权案（严重危害社会秩序和国家利益的除外）;

⑧属于刑法分则第四章、第五章规定的，对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的其他轻微刑事案件。

对上列八项案件，被害人直接向人民法院起诉的，人民法院应当依法受理。对于其中证据不足、可由公安机关受理的，或者认为对被告人可能判处三年有期徒刑以上刑罚的，应当移送公安机关立案侦查。

（3）被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院已经作出不予追究的书面决定的案件

这类案件从性质上说属于公诉案件范围，之所以成为自诉案件，必须具备三个条件:

①被害人有证据证明;

②被告人侵犯了自己人身、财产权利，应当追究被告人刑事责任;

③公安机关或者人民检察院不予追究，并己经作出书面决定。

4． 对于《刑事诉讼法》第284条规定的案件范围和条件以外的精神病人，如何防范其实施危害社会的行为? 如何避免正常人被“精神病”?

【答案】（1）防范《刑事诉讼法》第284条规定的案件范围和条件以外的精神病人实施危害社会的行为措施。

精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，不负刑事责任。我国新刑诉法规定的“依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序”只是针对己经实施了暴力行为，危害公共安全或者严重危害公民人身安全的精神病人，不适用于具有暴力倾向但尚未实施暴力行为危害社会或者公民人身安全的精神病人。精神病人在主观心理状态方肉的严重障碍，将不被认为是犯罪。

社会对精神病人适用的矫治措施应考虑他们的疾病基础上有效地保障社会秩序的安定。按照法律规定，精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候违法犯罪的，不予处罚，但是应当责令其监护人严加看管和治疗，必要的时候，由政府强制治疗。具体说包括以下几个方面:

①加快和完善精神病人康复机构，保证对精神病人静态的管理和治疗。政法部门应积极会同卫生、民政和残联等部门有效地开展对严重暴力型精神病人的管控工作。

②层层研究落实对易犯罪的严重暴力型精神病人的管治工作机制，积极会同精神病患者监护人、所在单位及有关部门采取有力措施，落实监护责任，保证掌握得了，控制得住。

③加快精神病卫生立法进程，设立精神病人强制医疗机构，完善监护制度，积极加强和改进精神疾病司法鉴定工作，对政府医疗措施、费用等相关方面，以及法律责任加以立法规定，切实保障精神病人的合法权益，从根本上解决精神病人的犯罪问题，为政法机关的执法办案提供有力的法律保障。

（2）避免正常人被“精神病”的举措

认定行为人患有精神病，必须经过法定的鉴定程序。