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一、辨析题

1． 判断:刑事诉讼被告人的法定代理人，具有独立的上诉权，不论被代理人是否同意，其法定代理人的上诉都是合法的。

【答案】这个观点是正确的，具体分析如下:

根据《刑事诉讼法》第216条的规定，有权提起上诉的人员是:自诉人、被告人或者他们的法定代理人，以及经被告人同意的辩护人、近亲属，还有附带民事诉讼的当事人及其法定代理人。法定代理人作为未成年人或者精神病人这类不能进行正常诉讼活动的被告人的合法权益的维护者，法律赋予他们以独立的上诉权，他们的上诉，即使被告人、自诉人不同意，也是有效的。故而上述说法是正确的。

2． 附带民事诉讼的被告人只能是刑事被告人本人。

【答案】这种说法错误。

具体分析如下:附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人包括:

（1）刑事被告人（公民、法人和其他组织）及没有被追究刑事责任的其他共同致害人;

（2）未成年刑事被告人的监护人;

（3）已被执行死刑的罪犯的遗产继承人;

（4）共同犯罪案件中，案件审结前己死亡的被告人的遗产继承人;

（5）其他对刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人。

因此，附带民事诉讼的被告人只能是刑事被告人本人的说法不正确。

3． 判断:诉讼终止与诉讼中止虽然适用的程序不同，但都应制作正式法律文书。

【答案】这种说法错误。具体分析如下:

（1）诉讼终止情形下:

出现刑事诉讼终止的法定情形时，由公安机关、人民检察院和人民法院分别作出撤销案件的决定、不起诉的决定、宣告无罪的判决或者终止审理的裁定，并应制作正式的法律文书，送达犯罪嫌疑人、被告人及其所在单位和家属，如果犯罪嫌疑人、被告人在押，应当立即释放，并且发给释放证明。

（2）诉讼中止情形下:

出现《刑事诉讼法》中止的特殊情况或客观障碍时，则由公安机关、人民检察院和人民法院分别作出中止侦查的决定、中止审查的决定或者中止审理的裁定，除中止审理的裁定需制作正式的法律文书并送达人民检察院或者自诉案件的对方当事人外，中止侦查、中止审查的决定一般只需记录在案即可。

所以诉讼终止应制作正式的法律文书，诉讼中止中只有中止审理的裁定需要制作正式的法律文书，中止侦查、中止审查的决定一般只需记录在案即可。题干的叙述错误。

二、简答题

4． 简述我国回避制度的适用范围。

【答案】刑事诉讼中的回避，是指侦查、检察、审判人员，因与案件有某种利害关系或其他特殊关系，可能影响案件的公正处理，不得参与办理案件或者参与该案件的其他诉讼活动的制度。根据我国《刑事诉讼法》第28条和第31条规定，适用回避的人员包括审判人员、检察人员、侦查人员、书记员、翻译人员和鉴定人。

（1）审判人员。包括承办本案的审判员（含助理审判员）和人民陪审员，以及参与本案讨论和作出处理决定的法院院长、副院长、庭长、副庭长和审判委员会委员。

（2）检察人员。包括承办本案的检察员（含助理检察员），以及参与本案讨论和作出处理决定的检察长、副检察长、部门负责人和检察委员会委员。

（3）侦查人员。包括直接负责侦查本案的侦查人员、机关负责人和侦查部门负责人。

（4）书记员。包括起诉阶段和审判阶段中担任记录工作的书记员。人民检察院和人民法院都配备有书记员。检察机关的书记员参与起诉和审判两个阶段的活动，在审判阶段要随同公诉人出席法庭担仟记录工作。审判机关的书记员参与审判阶段的活动，有时也参与执行阶段的活动。无论在哪个诉讼阶段，他们都属于应予回避人员范围内的人员。

（5）翻译人员。包括任何诉讼阶段中受聘请或者指派承担翻译工作的人员。

（6）鉴定人。包括任何诉讼阶段中受聘请或者指派进行鉴定工作的人员。

（7）司法警察。司法警察俗称“法警”，根据《人民法院组织法》和《人民检察院组织法》分别配置在人民检察院和人民法院，执行押解、警戒、强制执行以及维护法庭秩序等任务。我国的司法警察并非刑事诉讼主体，其职能对于司法行为具有辅助性，因此并非刑事诉讼法调整的对象。不过，最高检《规则》第33条将回避的人员范围扩大到司法警察。

（8）记录人。记录人是指在侦查过程中承担讯问笔录、询问笔录等侦查活动笔录的记录工作的人员。公安部《规定》第38条规定，记录人也适用有关回避的规定。

5． 对依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序适用的条件是什么?

【答案】根据《刑事诉讼法》第284条，“实施暴力行为，危害公共安全或者严重危害公民人身安全，经法定程序鉴定依法不负刑事责任的精神病人，有继续危害社会可能的，可以予以强制医疗。”对依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序适用的条件:

（1）实施暴力行为，危害公共安全或者严重危害公民人身安全。这包括两层意思:

①实施了暴力行为;

②该暴力行为必须危害了公共安全或者严重危害公民人身安全。如果没有暴力行为，或者暴力行为没有危害公共安全、没有危害公民人身安全，则不得适用强制医疗程序。

（2）经法定程序鉴定认定是依法不负刑事责任的精神病人。

①被申请或决定适用强制医疗程序的人必须是不负刑事责任的精神病人。

②必须经法定程序鉴定。

（3）有继续危害社会可能的。社会危害性的有无及其大小，是决定对精神病人是否适用强制医疗程序的重要条件。

强制医疗程序适用案件的三个条件是统一不可分割的，只有同时具备三个条件，才能决定对其采用强制医疗措施。

6． 论述被害人在公诉、自诉、附带民事诉讼中的地位?

【答案】（1）被害人的概念

被害人是指其人身、财产或其他权益遭受犯罪行为侵害的人。

被害人在诉讼中可能担当各种诉讼角色。在告诉才处理的案件，被害人有证据证明的轻微的刑事案件，以及被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件，被害人可以向人民法院提起自诉，从而具有自诉人的身份和地位。同时，被害人由于被告人的行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中还有权提起附带民事诉讼，从而成为附带民事诉讼的原告人，具有当事人的地位。

（2）被害人在刑事公诉中的地位

在刑事公诉中，我国《刑事诉讼法》赋予刑事被害人以独立的诉讼当事人地位。对于被害人的这一地位，可从以下几个方面加以认识:

①被害人作为遭受犯罪行为侵害的人，与案件结局有着直接的利害关系。他不仅具有获得经济赔偿或补偿的欲望，而且更有着使对其实施侵害的犯罪人受到法律上的谴责、惩罚的要求。刑事诉讼的进行，在使犯罪嫌疑人、被告人的刑事责任问题处于待判定状态的同时，也使被害人的上述欲望和要求处于待确定状态。这是赋予他当事人诉讼地位的理论基础。

②被害人基于实现使被告人受到合法的报应这一要求，具有积极主动地参与诉讼过程、影响裁判结局的愿望。

③被害人作为诉讼当事人，与被告人居于大致相同的诉讼地位，也拥有许多与被告人相对应的诉讼权利。但是，刑事诉讼毕竟不同于民事诉讼，在检察机关作为追诉机关已构成被告人的强大对手的情况下，被害人如果再拥有与其完全相同的诉讼权利，那么被告人事实上将同时面对两方面的指控，其诉讼地位将处于十分不利的状态。因此，为维护控、辩各方总体上的地位平衡，《刑事诉讼法》对被害人的诉讼地位也作出了一些限制，使其不至于成为一般意义上的原告人。

④被害人尽管具有当事人的诉讼地位，但他一般也是了解案件事实的人，其陈述本身也是法定的证据来源之一．被害人在提供陈述方面与证人具有相似的地位。他有义务接受侦查人员、检察人员、审判人员的传唤，到场或出庭提供有关案件事实的陈述，并接受各方的询问和质证。

（3）自诉案件中被害人的诉讼地位

依据《刑事诉讼法》第170条的规定，刑事自诉案件有以下几种类型:a. 告诉才处理的案件;; b. 被害人有证据证明的轻微的刑事案件; c. 被害人有证据证明侵犯其人身、财产的行为应当追究刑事责任，公安机关或人民检察院不予追究的案件，即公诉转自诉的案件。