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一、概念题

1． 间接反致

【答案】间接反致是反致制度的类别之一，指对于某一国际私法案件，甲国法院依本国的冲突规范应适用乙国法，依乙国的冲突规范又应适用丙国法，而依丙国的冲突规范却应适用甲国法，甲国法院因此适用本国的实体法作为准据法。

2． 诉讼竟合

【答案】诉讼竞合是指当事人就同一争议，基于相同的事实以及相同的诉讼目的同时在两个以上国家的法院提起诉讼的现象。诉讼竞合具体分为两种情况:①重复起诉，当事人一方作为原告同时在两个或两个以上国家的法院针对同一被告提起的诉讼; ②对抗起诉，一方当事人作为原告在甲国法院提起诉讼，而另一方当事人作为原告在乙国法院同时提起诉讼。诉讼竞合不利于维护法律关系的稳定性及一国法律的严肃性。所以，各国法律均将“不存在诉讼竟合的情形”作为承认和执行外国法院判决的条件之一。

3． 统一冲突规范

【答案】统一冲突规范是有关国家通过以双边或多边的国际条约的形式制定统一的冲突法来解决国际民商事法律冲突。通过国际统一冲突法解决国际民商事法律冲突，不仅可以避免各国冲突规范之间的冲突，防止当事人“挑选法院”现象的发生，可以为各国实体法的统一奠定基础。

4． 清洁提单

【答案】清洁提单是国际海上货物运输按照货物表面状况有无不良批注为标准对提单作出的一种分类，指承运人对货物的表面状态未加批注的提单。由于提单一般都印有“上列外表状况良好的货物已装到上列船上”的字样，因此，承运人在目力所及范围内未发现货物表面状况受损，就无须作任何批注。如果卸货时发现货物外表有缺陷，承运人应承担赔偿责任。在国际贸易中，买方、货物受让人和银行一般都要求卖方提供清洁提单。

5． 法域

【答案】一个具有独特法律制度的地区被称之为法域。法域具有三个特征:①法域为特定的地域范围; ②法域具有独特的法律制度，即无论是以国家为法域，还是以一个主权国家内的地区为法域，它们都应当具有其独特的法律制度; ③法域法律制度的平等性和非主权性。

如果一个国家内部存在数个具有独特法律制度的地区，它就是一个具有数个法域的国家，常被称为“复合法域国家”，或者“复数法制国家”，或者“多法域国家”。区际法律冲突是多法域国

家的产物。

6． 涉外继承法律适用的区别制

【答案】区别制又称分割制，是涉外继承法律适用的制度之一，由意大利学者巴尔特提出，指在涉外继承中，将遗产区分为动产和不动产，对动产和不动分别适用于不同的冲突规范所指向的实体法，即动产适用被继承人的属人法，即死者最后或死亡时的属人法，不动产适用物之所在地法。区别制在19世纪己成为主导地位的涉外继承法律适用原则，即使到现在仍为英美法国家以及若干大陆法国家所采用。我国也采用区别制。

7． 识别

【答案】识别（Characterization or Qualification）是指在适用冲突规范的过程中，依据一定的法律观念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，从而确定应援用哪一条冲突规范的认识过程。

识别冲突是由于法院地国与有关外国法律对同一事实构成作出不同的分类，采用不同国家的法律观念进行识别就会导致适用不同冲突规范和不同准据法的结果。识别冲突的解决方式主要有如下几种:法院地法说; 准据法说; 分析法学与比较法说; 个案识别说; 折中说; 功能定性说; 两级识别说。

8． 连结点

【答案】连结点（Connecting factor）又称连结因素，是冲突规范的“系属”中一个非常重要的组成部分，是把特定的民事关系或法律问题和某国法律连结起来的纽带或标志，是冲突规范借以确定国际民商事关系应当适用什么法律的根据。其法律意义表现在两个方面:①从形式上看，连结点是把冲突规范中范围所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带和桥梁（媒介）; ②从实质上看，连结点又反映了该法律关系与一定地域的法律之间存在着内在的实质联系或隶属关系，表明某种法律关系应受一定国家法律的支配。

国际私法上比较常见的连结点有:国籍、住所或惯常居所、营业所、物之所在地、行为地、法院地、当事人的合意选择、与案件或民事关系有最密切联系的国家（或地区）等。

9． 定值保单

【答案】定值保单是国际货物运输保险单的种类之一，指载明保险标的物的约定价值的保险单。定值保险单所载明的价值，如果没有欺骗行为，就是保险标的物的最后保险价值，如发生损坏或火失，保险人应按此价值赔偿。

10．仲裁裁决的承认与执行

【答案】承认仲裁裁决，是指法院许可该仲裁裁决所确认的当事人的权利与义务在法院地国境内有效。执行仲裁裁决，是指法院在承认仲裁裁决效力的基础上，按照法律规定的执行程序，给予强制执行。一般而言，仲裁裁决的承认与执行可以分为两种:一是法院承认与执行本国仲裁裁

决; 二是法院承认与执行外国仲裁裁决。

二、简答题

11．“传统的、古典的国际私法基于一个最基本的前提假设，那就是国际私法的基本职能在于保证适用于多边法律争议的国家的法律与争议存在‘最适当’的联系。……古典学派暗含一个前提假设，那就是在绝大多数案件中，适当的国家的法律就是适当的法律。在这种思想背景中，‘适当性’既非依据准据法的内容来界定，也非依据准据法所提供的解决方法的质量来界定，却依据地理意义上或场所意义上的术语来界定。”「摘自Symeon C. Symeonides , Private International Law at the End of the 20"Century: Progress or Regress? （2000）]结合我国国际私法立法的发展，评析上述观点。

【答案】上述说法表述了国际私法中的“最密切联系说”。

（1）“最密切联系说”的基本内容，参见论述题第1题答案。

（2）在我国，最密切联系说是一个舶来品，人们对它的认识很容易受限于它的字面意思。对最密切联系说的一种认识就是最密切联系就是法官自由裁量权的适用，是用主观的灵活的系属来代替原来固定的僵硬的系属。最密切联系的概念可以从以下几个方面阐述:

①最密切联系在国际私法中的运用毫无疑问是一种法律选择方法。这种方法是当法官面临着此国法律和彼国法律适用选择时，做出选择的依据，但是它不是判决的依据。

②最密切联系因素是在特定涉外民事法律关系的所有连结因素中，按照一定的政策、利益和价值做出的选择。最密切联系的运用自产生开始就不是独立运用的，富德法官是在分析了案件是否存在真实冲突的基础之后适用“重力中心地”的，这种真实冲突就是两个不同国家或不同州的政策利益的冲突。

③最密切联系地应该是在法院地的认识中，涉及的利益保护最多的地方。这个利益应该既包括政府利益也包括私人利益。

（3）最密切联系说在《涉外民事法律关系适用法》的表现

①《涉外民事法律关系适用法》第2条规定:“本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的，适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。”该条文应该是一个口袋条款，它并不能成为我国国际私法的基本原则。而且它也不同于各国国际私法立法上最密切联系说常见的两种表现形式:一般条款和例外条款。②另外，在《涉外法律关系适用法》第6条、第19条和第41条也提及了最密切联系，在第6条规定:“涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。”第19条规定“:在所有国籍国均无经常居所的，适用与其有最密切联系的国籍国法律。”第41条规定:“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”第6条解决的区际私法冲突问题。第19条是对国籍积极冲突的解决方法。第41条将特征履行从最密切联系中剥离出来与之共同成为寻找合同准据法的补充依据，在合同之债中，一方的履行足以使此种合同与别的种类的合同在性质上区别开来，这种履行便是特