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一、简答题

1． 人权为什么是现代法的最基本价值之一?

【答案】（1）人权的含义

人权是指人的价值的社会承认，是人区别于动物的观念上的、道德上的、政治上的、法律上的标准。人权是现代法最基本的价值之一。

（2）人权是现代法最基本的价值

①人权是人的利益的度量分界。人权的本质属性首先表现为利益，无论利益的表现形态是物质的还是精神的。正是从这一意义上讲，人权总是以利己的、自私的方式存在着。它是人实现利益的手段，并且是最可靠最有效的手段。人权对于人的利益价值并不必然产生人对私利无限膨胀的结果，人权所体现的利益有着两方面的道德要求，即既是利己的，又是无害于人的。人权之所以具有普遍性，原因就在于人权所要求的利益符合道德的一般标准，所以人权对于人的利益价值在于它使利益关系道德化，人权的无害性是相关利益都必须遵循的度量分界。一种利益如果是有害于人的，那么它不表现为人权，而表现为特权。特权不具有普遍性的要求，人权却是人对于利益的普遍性要求。

②人权是人关于公共权力评价的道德标准。人权的“无害于人”的道德要求，即“善待于人”的道德要求，善待者的主体首先是公共权力。公共权力能否善待于人是人权有无的道德标准。公共权力如果为人权而设，为人权而运作，性质受人权所判断，便可避免恶政。人权的主流精神始终是防止和抵抗公权力走向恶政。在公民和国家的关系中，人权对于人的价值表现为以人权制约国家去善待它的公民。

③人权是人和人和谐相处的共同尺度。创造和谐而不是冲突是人权的内在要求。和谐的社会状态以安全和平为显著标志。安全对应着秩序，和平排拒暴力，人权有着建立秩序和消除暴力的功能。人权的政治表现为民主，它的法律表现是法治，法治即是社会关系的秩序化。在有序的社会中才有安全与和平可言，无序的和失序的社会带给人的只是恐怖和暴力。和谐社会不可缺少的首要条件是平等待人。通过平等原则所要铲除的是观念上和制度上对人实行差别或歧视的土壤，这是社会和谐的基本条件。和谐社会所需要的另一重要条件是对个性的充分尊重，即对个人自由的崇尚和鼓励。没有个人自由就没有社会和谐，当每个人的自由都成为社会其他人自由的充分条

件的时候，社会就能达到高度和谐。人和人相处，如果不想在冲突中失掉自己的价值，就应当使用人权的共用尺度，这个尺度要求既以人权的标准待己，又以人权的标准待人。

2． 简述法的基本特征。

【答案】法的特征是指法区别于其他社会规范的显著特点，是法的本质的外化，是法的本质属性在现象上的体现。我国法学界一般认为，法的特征主要有四个方面:

（1）法是调整社会关系的行为规范

法是调整社会关系的规范，它通过规范人们的行为而达到调整社会关系的目的。法并不会对人的所有行为都进行规范，因而也不会对所有社会关系都进行调整，它只调整它认为重要并且适合由法律进行调整的社会关系。

（2）法是由国家制定或认可的行为规范

社会规范泛指在人类社会生活中调整人们之间交互行为的准则。社会规范的种类繁多，法律规范只是其中的一种，此外还有道德规范、宗教规范、礼仪、政治规范（政治集团的章程、政治生活准则）、经济规范（经济交往中应遵守的规则）、职业规范等。法律规范区别于其他社会规范的首要之点在于:法律规范是由国家制定或认可的普遍适用于一切社会成员的规范。

（3）法是规定权利和义务的社会规范

法通过规定人们的权利和义务，以权利和义务为机制，影响人们的行为动机，指引人们的行为，调节社会关系。法所规定的权利和义务不仅指个人、组织（法人）及国家（作为普通法律主体）的权利和义务，而且包括国家机关及其公职人员在依法执行公务时所行使的职权和职责。

（4）法是由国家强制力保证实施的社会规范

任何一种社会规范，都有保证其实施的社会力量，即都有某种强制性。然而，不同社会规范的强制性在性质、范围、程度和方式等方面是小尽相同的。例如，道德是依靠人们的内心信念、社会舆论保证实施的，违反道德者通常会受到社会舆论的轻蔑、谴责; 如果他是一个组织的成员，还可能同时受到所属组织（如政党、共青团、妇联、工会等）的处分。在这里，每一个有关的组织，每一个社会成员，都可以把违反道德的责任直接同违反者联系起来，直接实施道德制裁，而不一定需要经由特定的程序，也不一定需要借助系统的国家强制力。法的实施则不同。法是由国家强制力保证实施的，对违法和犯罪行为，国家将通过一定的程序对行为者进行强制制裁。

3． 为什么说法律关系是一种特殊的社会关系?

【答案】法律关系是根据法律规范产生、以主体之间的权利与义务关系的形式表现出来的特殊的社会关系。社会关系是人们在相互交往的过程中所形成的人与人之间的联系，它不同于人与自然界之间的关系，不同于人与物之间的联系。人们在社会中进行活动，建立某种社会关系，都是有意识、有目的的。法律关系不同于其他社会关系的特殊之处在于:

（i ）法律关系是根据法律规范建立的，而法律规范又是统治阶级的国家意志的体现;

（2）法律关系参加者的意志对于法律关系的建立和实现也有着重要作用。

有的法律关系的建立要根据法律关系参加者各方的意志，还有的法律关系的产生可以不通过

人的意志，而是由于某种不以人的意志为转移的事件，如出生、死亡、自然灾害等。无论法律关系是怎样产生的，是台通过其参加者的意志，它们的实现都要通过人的意志，法律关系是一种以人的意志为转移的社会关系。在法律关系产生或实现的过程中，国家意志和法律关系参加者的意志是相互作用的。

①法律关系参加者的意志必须符合国家意志，否则该关系得不到国家的确认和保护，法律关系不可能建立起来。在这种意义上，国家意志对于法律关系的产生和实现起着主导作用。

②体现在法律规范中的国家意志，只有通过法律关系参加者的意志才能得到实现，否则法律规范所规定的权利与义务就只能是一种抽象的可能性和必然性，不能变为现实，在这种意义上，法律关系参加者的意志对于法律规范中所体现的国家意志的实现又是必不可少的工具。

4． 法律原则和法律规则的区别。

【答案】（1）法律规则与法律原则的概念

法律原则是法律的基础性真理、原理，或是为其他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点。

法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。法律规则是构成法律的主要因素。

（2）法律原则与规则的区别

①在对事及对人的覆盖面上，法律原则较宽，法律规则较窄，即法律原则有更大的宏观指导性，某一法律原则常常成为一群规则的基础。

②在变化的速率方面，法律原则有较强的稳定性。法律原则通常是社会重大价值的积淀，不会轻易改变，相比之下，法律规则的改变要容易得多。

③在是否适用的确定性方面，原则较为模糊，而规则较为明确; 当原则与原则、规则与规则相互冲突时，选择的方法也不同。冲突的规则的适用常常是要么无效，要么有效。确定相互冲突的原则的适用时，常常要对冲突的原则所代表的利益做出权衡，相互冲突的原则必须衡量，以确定某些原则比其他原则具有较大的“分量”。

5． 简述权利滥用理论及其对行使权利的启示。

【答案】（1）权利滥用理论

由于权利人的意志有着对权利的识别和能动作用，所以运动过程中有着突破权利界限的可能性，这就易产生权利滥用问题，能够被滥用的权利一定是那些为权利人意识到并处于主动行使状态中的权利。

根据我们对宪法第51条的理解，权利滥用的概念应当明确为:权利人在权利行使过程中故意超越权利界限损害他人的行为。这个定义说明权利滥用的构成有四方面要素:

①权利滥用的主体是正在行使权利的权利人。权利滥用的第一阶段是权利行使阶段，属于合法阶段，只是行使行为超过了极限才进入违法阶段。所以权利滥用的主体具有两重性，他首先是以合法的面目出现的，其次才成为违法人。