2016年浙江工业大学法学院891诉讼原理之《刑事诉讼法》考研内部复习题及答案
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一、简答题
1． 简述庭前审查程序并加以评述。
【答案】庭前审查程序是指法院对提起刑事诉讼的案件在开庭前所进行的审查活动。
（1）审查后的处理情况
根据《高法解释》第117条的规定，案件经审查后，应当根据不同的情况分别处理:
①依法受理。依法受理包括以下几种情况:
a. 人民检察院提起的公诉符合《刑事诉讼法》第181条的规定，人民法院依法受理;
b. 人民法院曾经对该被告人因证据不足作出过“证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决”，人民检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的，人民法院应当依法受理;
c. 对于被告人真实身份不明，但犯罪事实清楚，证据确实充分的，人民法院应依法受理。 ②补送材料。人民检察院移送的材料不符合《高法解释》第116条要求，需要补送材料的，应当通知人民检察院在3日内补送。
③退回人民检察院。对于不属于本院管辖或者被告人不在案的，应当决定退回人民检察院。对于提起公诉后改变管辖的案件，原提起公诉的人民检察院应当将案件移送与审判管辖相对应的人民检察院（《高检规则》第329条）。
④终止审理或者不予受理。包括两种情况:
a. 对于符合《刑事诉讼法》第15条第2至6项规定的情形的，应当裁定终止审理或者决定不予受理;
b. 依照《高法解释》第177条规定，人民法院裁定准许人民检察院撤诉的案件，没有新的事实、证据，人民检察院重新起诉的，人民法院不予受理。
（2）审查的期限
《高法解释》第118条规定:“人民法院对于按照普通程序审理的公诉案件，决定是否受理，应当在七日内审查完毕。对于人民检察院建议按简易程序审理的公诉案件，决定是否受理，应当在三日内审查完毕。人民法院对提起公诉的案件进行审查的期限，计入人民法院的审理期限。”
由于《刑事诉讼法》规定的庭前审查的性质是以程序性审查为主，弱化实体性审查，因而人民法院在审查时不应提审被告人和询问证人、被害人和鉴定人，同时也不能使用勘验、检查、扣押、鉴定、查询、冻结等方法调查核实证据。
（3）审查的意义
①庭前审查程序是每个公诉案件必经的程序。通过庭前审查，可以决定案件的大致去向，是开庭审判、撤销指控还是适用简易程序，都应经过正当的庭前审查程序由法官作出。
②该程序的任务主要有三个方面:
a. 通过行使审查功能作出撤销起诉的决定，将指控理由明显不充分的起诉排除在庭审之外，避免被告人的合法权益受到侵害;
b. 整理和明确讼争要点以及保全、展示、检验和排除非法证据，为庭审顺利进行和高效开展服务;
c. 对案件进行繁简分流，以及为止式审判做好送达起诉书副本、确定审判日期等其他准备性工作。
③不仅适应了刑诉法发展的精密化趋势，还有助于我们牢固树立正当程序的概念，提高程序意识，充分发挥程序对被控方的人权保障和对司法公止的促进作用。
（4）总体来看，我国的庭前审查程序以程序性审查为主，符合庭前审查的制度设11一和理论原则，符合世界各国刑事诉讼庭前审查程序发展规律，能很好的为正式的庭审做好准备。
2． 简述我国辩护制度中辩护的种类。
【答案】（1）我国辩护制度的含义
辩护制度是法律规定的关于辩护权、辩护种类、辩护方式、辩护人的范围、辩护人的责任、辩护人的权利与义务等一系列规则的总称。它是犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护原则在刑事诉讼中的体现和保障，是现代国家法律制度的重要组成部分。
（2）国辩护制度中辩护的种类
①自行辩护
自行辩护是指犯罪嫌疑人、被告人自己针对指控进行反驳、申辩和解释的行为。
②委托辩护
委托辩护是指犯罪嫌疑人、被告人依法委托律师或其他公民担任辩护人，协助其进行辩护。根据《刑事诉讼法》第33条的规定，犯罪嫌疑人、被告人委托辩护人的时间具体又可分为两种情况:
a. 犯罪嫌疑人自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起，有权委托律师作为辩护人; b. 被告人有权随时委托辩护人。
为了保障犯罪嫌疑人、被告人委托辩护权的充分实现，《刑事诉讼法》第33条还规定了二项重要的程序保障:
a. 权利告知。侦查机关在第一次讯问犯罪嫌疑人或者对犯罪嫌疑人采取强制措施的时候，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起3日以内，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民法院自受理案件之日起3日以内，应当告知被告人有权委托辩护人。犯罪嫌疑人、被告人在押期间要求委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应当及时转达其要求。
b. 代为委托。犯罪嫌疑人、被告人在押的，也可以由其监护人、近亲属代为委托辩护人。 c. 受托辩护人告知。辩护人接受犯罪嫌疑人、被告人委托后，应当及时告知办理案件的机关。 ③法律援助辩护
法律援助辩护是指犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人，存在法定的情形，而由法律援助机
构指派律师为其提供辩护。法律援助辩护以犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人为前提。
关于指派律师进行法律援助辩护以后，犯罪嫌疑人、被告人拒绝法律援助机构指派的辩护律师，《刑事诉讼法》中没有作出明确规定。根据司法实践经验，应分两种情况区别对待:对于依申请酌定法律援助辩护的，如果在指派律师以后，犯罪嫌疑人、被告人拒绝的，应当准许; 对于依职权法定法律援助辩护的，如果在指派律师以后，被告人拒绝的，则要告知其另行委托辩护人或者为其另行指派辩护律师。
3． 简述辩护人的诉讼地位。
【答案】辩护人的诉讼地位表现如下:
（1）辩护人是犯罪嫌疑人、被告人合法权益的专门维护者。其含义包括两个方面:
①辩护人在刑事诉讼中所维护的是犯罪嫌疑人、被告人的合法权益，而不是非法权益。 ②辩护人在刑事诉讼中的唯一职能就是辩护，除此以外没有别的职能。
（2）理解辩护人的上述诉讼地位，还须明确以下问题:
①辩护与控诉是一对相对应的诉讼职能，这就决定了辩护人与公诉人的关系是对立统一关系。 ②辩护人与犯罪嫌疑人、被告人的关系，不同于诉讼代理人和当事人的关系，他们参与诉讼是履行法律规定的职责，而不是基于犯罪嫌疑人、被告人的授权。
（3）辩护人在接受委托以后，则取得了独立的诉讼地位，在诉讼过程中，他是以自己的名义，根据对事实的掌握和对法律的理解，独立进行辩护，而不受犯罪嫌疑人、被告人意思表示的约束。
4． 论我国法上的情事变更。
【答案】情事变更是指是指合同成立之后、终止之前发生的不可归责于当事人的，使订立合同的基础改变或者丧失，维持合同原来效力就会显失公平或者使合同目的落空的客观情况。可以从以下几个方面来了解情势变更:
（1）我国《合同法》并未规定情事变更原则，而《合同法司法解释（二）》第26条对情事变更原则作出了规定。
（2）情势变更的构成要件包括:
①须客观情况发生了使合同基础改变或者丧失的重大变化。
②须该客观情况的重大变化是当事人在订立合同时无法预见、非不可抗力造成且不属于商业风险。所以，情事变更不同于不可抗力和商业风险。
③须客观情况发生重大变化，导致合同履行显失公平或者合同目的不能实现。
④须客观情况发生于合同成立之后、终止之前。
（3）依《合同法解释（二）》第26条的规定，情事变更的效力是:
①发生情事变更情形，当事人可以请求法院变更或者解除合同。发生情事变更的，当事人可首先采用协商的方法，变更或者解除合同。不能协商或者达不成协议的，得请求人民法院裁判。
②变更抑或解除合同，由人民法院裁判，即人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。
③因情事变更而变更或者解除合同，受有不利的一方当事人就此得到救济而对方受到损失的，
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