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一、简答题

1． 为什么说法律精神的转换是法制改革的重心和难点?

【答案】法律精神转换是我国法制改革最深层、最彻底的方面，也是法制改革的重心和难点。

（1）法律的精神是法律制度的灵魂或中枢神经，它支配着对社会经济、政治、文化进行的法律性制度安排，指引和制约着对法律资源也包括其他资源的社会性配置。传统法律的精神是自然经济或计划经济的产物，是与人治体制相适应的。现代法律的精神是与市场经济和民主政治的本质和规律相适应的理性精神和价值原则，是改革开放的时代精神的折射。

（2）转换法律的精神就是要用权利本位与人文精神统合、契约自由与宏观调控统合、效率优先和社会公平统合、稳定和发展统合等精神要素取代计划经济体制下形成的法律观念和价值标准，就是要确立与计划经济迥异的新的法律原则，诸如财产所有权一体保护原则、契约自由原则、利益竞合原则、公平竞争原则、经济民主原则、诚实信用原则、保护弱者原则、维护社会正义原则、责任自负原则、违法行为法定原则等。

（3）法制改革是由法律观念创新引导的法律制度的创新，是对既有的权利义务结构的调整，进而也是对社会利益关系的深刻调整，所以法制改革不仅不可能一帆风顺，而且还会遇到各种各样的风险和阻力。对此，要有清醒的认识和估计，要有切实和有效的对策，既要敢于承担风险，又要尽可能减少风险及其对社会的有害影响。

2． 如何理解邓小平法制思想?

【答案】以1978年12月中国共产党十一届三中全会为标志，中国开始了改革开放的伟大社会变革，法制也由此进入了一个重建与迅速发展的历史新时代。这是当代中国法律发展进程中的第二次法律革命。这一法律革命的基本目标，就是要实行依法治国，建设社会主义法治国家。构成这一法律革命的理论基础，正是邓小平建设有中国特色社会主义的法学理论。这是马克思主义法学中国化进程的第二个重大理论成果。

（1）邓小平精辟地分析了当代中国法制建设的国情条件。从国内条件来看，中国是一个有着悠久的封建传统的国度，封建主义影响较深，旧中国留给我们的封建专制传统较多，民主法制传统很少。从国际条件来看，对苏联模式的经验教训及其给我国民主法制建设造成的不容忽视的消极影响进行反思，是邓小平法制思想产生的国际背景。

（2）邓小平明确指出了当代中国法制建设的基本目标。那就是发展社会主义民主，“为了保障人民民主，必须加强法制。必须使民主制度化、法律化，使这种制度和法律不因领导人的改变而改变，不因领导人的看法和注意力的改变而改变”。

（3）邓小平深刻地论述了当代中国法制建设的价值基础。一是应当把提高效率、发展生产力作为自己的主要职能。二是处于转型期的中国，必须始终关注和解决社会正义问题。

3． 辨析:按照马克思主义法学的观点，原始社会的法是最早出现的法的历史类型，而社会主义法则是最后一种法的历史类型。

【答案】这种说法是错误的，具体分析如下:

（1）法的历史类型，是指将人类历史上存在过的以及现实生活中存在着的法，根据其经济基础和阶级本质做出的基本分类。凡是建立在同一经济基础之上，反映同一阶级即同一社会统治集团的整体意志的法，便属于同一个法的历史类型。一定的法的历史类型，是同一定的国家历史类型以及一定的社会形态相适应的。

（2）人类社会从低级向高级发展，出现了原始社会、奴隶社会、封建社会、资本主义社会和社会主义社会五种基本社会形态。原始社会是一个没有法律的社会，这也是同原始社会的经济基础和社会形态相适应的。而同后来的四种基本社会形态和国家类型相适应，依次有四种不同历史类型的法，即奴隶制法、封建制法、资本主义法和社会主义法。从历史发展来考察，四种历史类型的法大体上代表了法的四个发展阶段。它们在人类社会中产生和存在的时间有先有后，依次更替。

所以，题干中的原始社会的法是最早出现的法的历史类型的表述是错误的。

4． 生产关系对于法的决定作用在什么意义上能够成立?

【答案】（1）一般意义上，生产关系对于法具有决定作用，表现如下:

①法的产生和发展受制于一定的生产关系。法的发展，无论是法的根本性变更抑或量变的积累，在实质上都受制于一定经济关系或根本或局部的变化。

②法的性质和内容在总体上受制于其赖以建立的一定的生产关系。比如，奴隶制法是奴隶制经济关系的记载，封建制法是封建制经济关系的确认; 人治之法是简单粗陋的经济关系的表现，现代法治之法是复杂细致的经济关系的确证。不仅如此，法的形式也可能在一定程度上被经济关系的式样或复杂化程度所影响。习惯法为主要法源，法的私密性，法的无分化，形式化和程序化程度低等，是与古代社会经济关系相应的古代法在形式上的一般特点; 而法的部门高度分化、制定法和判例法为主要法源、法的公开性和系统性、法的形式和程序理性的增强等，是与近现代经济关系复杂化程度相应的形式表征。

③法的作用和生命力取决于其赖以建立的生产关系的历史合理性。如果生产关系尚能容纳生产力的发展，则处于这一生产关系之上的法就能有效地发挥其对生产力乃至整个社会的促进作用，法的生命力即是毋庸置疑的; 反之，如果因生产力的发展导致生产关系的历史合理性日渐丧失，则法即便凭借国家强制力也难以实现立法者预期的目的，其生命力将随其所服务的生产关系的历史合理性的丧失而丧失。

（2）法由一定生产关系决定这一历史唯物主义命题的内涵

①非绝对。即法由一定生产关系决定不能被绝对化地理解为任何一项具体的立法均有与其相

应的经济关系作为根据。法被一定的生产关系制约只有在根本、最终、整体的立场上强调，才是有意义的。

②非自发。即一定生产关系对法的决定作用不是没有主体因素参与的自发过程，而是通过人们自觉的有意识的活动实现的，与主体主动自觉的选择创造相关。强调法被一定的生产关系决定，是在根源意义上强调法的客观性，并不意味着它从经济关系中直接地、自发地产生，或在社会生活中自动地实现。

③非惟一。即法律建立于其上的一定的生产关系并非法的惟一决定性因素，对法发生影响甚至在某种条件下起决定作用的还有其他因素。这些因素包括政治体制、意识形态、国际环境、政治、哲学、宗教观点、历史传统、道德意识、民族心理、科学技术、文化发展水平等，正是它们与法的交互作用，构成同一生产关系之上的法千差万别各具特色的原因。

二、论述题

5． 法与自由。

【答案】自由，是指一定社会生活中人们受到法律保障或得到法律认可的按照自己的意志进行活动的人的权利。自由作为法的价值之一，两者的关系是辩证统一的，具体阐述如下:

（1）法律应以自由为目的

古罗马法学家西塞罗有一句名言:为了得到自由，我们才是法律的臣仆。法律应该以自由为目的，具体来说，从法律权利和义务来看，法律权利为自由而设定，法律义务也是为自由而设定; 从法律的授权、禁止和义务规定来看，法律上的授权固然是对自由的确认，法律上的禁止和义务也应是为确保自由而设立; 从法律的制定和法律的实施来看，法律的制定要以自由为出发点和归宿、以自由为核心，法律的实施必须以自由为宗旨。

（2）法律对自由的确认和保障

自由需要法律保障，因为对自由构成妨碍的条件需要法律排除，自由得以实现的条件需要法律确认。只有在法律的保证下，自由才可能是稳定的和现实的。

①自由需要法律排除人们之间的相互强制与侵害。在社会中，由于主体多元和利益矛盾的存在，人们在自由行动方面难免互相冲突和侵犯，难免出现以强凌弱，难免出现人对人的强制与压迫，因此，人们需要法律以其特有的规范性和强制力，确认每个人或组织的自由活动范围，排除人们之间的相互强制和侵害，如此，自由才能得以实现。

②自由需要法律排除主体自身对自由的滥用。自由的威胁不仅来源于他人的强制和侵害，也来源于主体自身对自由的滥用，如果没有法律的限制，主体滥用自由同样可以对自己的自由构成损害。

③自由实现的条件需要法律确认和保障。自由的实现需要条件，包括物质条件和社会人际条件。这些条件的稳定性需要法律保障。

（3）法律保证自由的实现

法律为自由的享有者提供实现自由的法律方式、方法，提供法律保护。凡是自由的享有者的