2016年辽宁大学法学院中国法制史复试笔试仿真模拟题
● 摘要
一、名词解释
1． 习惯法
【答案】习惯法是奴隶制国家法律的主要表现形式。据文献记载和考古发掘证实夏代己经产生了奴隶制国家和体现奴隶主阶级意志的习惯法。夏代统治集团将传袭已久的原始习惯加以筛选补充，变为体现统治阶级意志的习惯法。夏代习惯统治方式，是中国阶级社会诞生以来最早出现的最为简陋的统治方式，这种统治方式的落后性，是由生产力水平低下以及立法技术落后所决定的。
2． 通政使司
【答案】通政使司是明初在削弱r}相职权时所建立的一个衙门，设通政使一人，左、右通政各一人，职掌“出纳帝命，通达下情，关防诸司出入公文”。凡内外大臣奏章，必须经由通政使司转达皇帝，从而剥夺了垂相查阅奏章的权力。明代的通政使司，实际上是朝廷负责收管内外章奏的机构。通观明代政治，在皇权专制极端发展和宦官专权祸国的情况下，通政使司很难正常行驶职权。
3． 发谴
【答案】发谴是清朝规定的一种刑罚，是指将罪犯发配给驻防官兵作奴隶，经常用于政治刑案犯，其地位比流放犯和军犯的地位还低。清代发谴犯多发往东北、外蒙和新疆等边疆地区。其类似充军，但比充军重，服刑一般只限本犯，而且本犯若情节较轻，遇赦还可放还。
4． 六科给事中
【答案】给事中是谏官。明朝虽设谏院，但未设专门的谏议大夫，设置六科给事中。由于明朝取消了中书省，直接提高了六部的地位，为了强化皇权对于六部的地位，明太祖针对六部设置了六科给事中，由各科专门负责各部官员的监察。六科给事中并不只是六个官职，实际上是一个整体组织机构，各科设给事中一人、下设属官。为了保证其监察效能，六部向皇帝进行奏报或奏请的事项，再交给皇帝之前都要求交给相应的一科给事中，给事中有驳回的权力; 而六部奉旨执行职务的行为也都要经过该科给事中进行登记，以便于对执行职务的行为进行监察。
5． “刑罚世轻世重”
【答案】“刑罚世轻世重”是西周时期的重要的刑事政策。西周初年，以周公为代表的西周统治者在总结前代政治经验和用刑经验基础上提出“刑罚世轻世重”理论，并以此作为国家的基本刑事政策，来指导法律实践。主张“开日罚世轻世重”，就是说要根据时势的变化、国家的具体政治情况和社会环境等因素来决定用刑的宽与严、轻与重。这一理论是长期的政治统治和用刑经验
的结晶，对后世各封建帝王用法用刑有很大的影响。
6． “嘉石之制”
【答案】“嘉石之制”是西周时期的一项主要刑罚制度。按《周礼》的说法，“嘉石之制”就是将那些轻微犯罪束缚其手脚，坐于“嘉石”一定时日，使其思过、悔改，然后交给司空，在司空的监督下进行一段时间的劳期满后释放。“嘉石之制”已经具备了劳役刑的各种要素，因而可以说是中国劳役刑制度的开端。人役
7． 警跻人
【答案】对窃盗、强盗等侵犯他人财产权的犯罪人，在其服完正刑，如刺配或其他刑罚之后，发回原籍“充（景）警跻人”，由本地官府进行监管，“官司以法拘检关防之”。警跻人实际是一种特殊的耻辱刑，都要接受本地官府的特殊监视，在其门口要树立标志以识别，往往一地的盗窃、强盗类犯罪都会以其为首要嫌疑人。虽然皇帝对这种歧视行为有过救令，严禁对警跻人无理拷讯以致造成冤狱，但这种歧视始终存在。警跻人一般不适用于妇女，但是这一制度对于未成年人再犯窃盗和僧人犯盗罪仍然适用。对第一次充警跻人的，适用五年; 第二次犯罪又充警跻人的，终身适用。
8． 准五服以治罪
【答案】准五服以治罪是《晋律》首创，目的在“峻礼教之防”。它是指亲属间的犯罪，依据五等丧服所规定的亲等来定罪量刑。尊长杀伤卑幼，关系愈近则定罪愈轻，反之加重，但有些犯罪，如卑幼盗窃尊长财物，则恰恰相反。这是自汉以来礼法合流的又一体现。以后历代律典均相沿用，明代更将丧服图列于律首。
二、简答题
9． 简述秦代的定罪量刑原则。
【答案】秦代的定罪量刑原则有:
（1）规定刑事责任年龄。秦律规定，凡属未成年人犯罪，不负刑事责任或减轻刑事责任。从秦简《法律答问》来看，秦律以身高判定是否成年，身高不足六尺为未成年人，不负刑事责任。真正负完全刑事责任，则是在男子身高六尺五寸，女子身高六尺二寸以上。
（2）确认主观意识状态，区分故意与过失。一方面注重区别有无犯罪意识，这是作为判定被告人的某些行为是否构成犯罪的重要依据; 另一方面则明确区分故意与过失。不论故意还是过失均要追究刑事责任，但在定罪量刑上加以区别，故意从重，过失从轻。
（3）教唆同罪，教唆未成年人犯罪加重处罚。
（4）累犯加重，共同犯罪和集团犯罪加重。
（5）自首减免刑罚，消除犯罪后果减免刑罚。
（6）实行连坐。连坐就是一人犯罪，全家、邻里和其他有关的人连同受罚。按其适用范围区
分，秦代的连坐主要有全家连坐、什伍连坐、军队中士卒连坐、官吏间连坐四种，秦简律文中尤以什伍连坐的规定最多。
（7）诬告反坐。秦律即对于故意诬告他人者，以所告之罪罪之。
10．请简要解释明代《问刑条例》的出现。
【答案】“条例”是明代非常重要的法律形式，《问刑条例》即是对“条例”这一法律渊源进行系统整理形成的法律文件。
（1）《问刑条例》出现的背景原因
明太祖朱元璋为了保证《大明律》的施行效果，禁止后代子孙对其进行修改。但随着社会发展变化，《大明律》的内容已经不能够适应变化的社会现实，不能有效调整社会关系。所以“条例”作为单行的刑事法规被大量适用于明朝的司法实践中。
“条例”的内容来自于司法实践中的经典案例; 程序上皇帝以诏令形式进行批准，之后其中的内容上升为具有普遍适用效力的法律规范。其制定程序比较简便、灵活，能够适应社会发展。然而条例颁布过多，造成法律规范内容的混乱。为了解决这一问题，明孝宗时期开始系统地编修条例，最终制定《问刑条例》。
（2）《问刑条例》的内容
《问刑条例》出现于明朝中期，仍然以《大明律》为基准，对明朝立国以来的各种刑事单行法“条例”内容进行整理、汇编，主要是以条例内容的形式对《大明律》律文内容进行阐释，起到了法律修改的效果，也对明朝法律形式内容的系统化和统一化起到了积极作用。
（3）《问刑条例》的影响
自《问刑条例》之后，明朝又有几次条例的编修活动，以至于到明朝中后期，出现了由“以例破律”到“以例代律”的实践状况。
11．试述章太炎的法律思想及其特点。
【答案】章太炎的法律思想及其特点包括:
（1）建立总统制资产阶级民主共和国的方案
章太炎设计的“中华民国“的方案。
从宪法思想上看，章太炎的中华民国方案具有三个特点:
①浓厚的民族主义色彩。在资产阶级革命派中，章太炎是反满仇满的大汉族主义情绪最为严重的一个。
②否定代议制。1908年10月，章太炎写了著名的《代议然否论》，系统地阐述了他对代议制的意见。章太炎还认为，代议政体不适合中国国情。
③主张直接民权。他认为代议制只是间接民权，总统制便于实行直接民权，真正做到主权在民。章太炎主张在行政、立法、司法三权分立的基础上，再加教育独立，变成四权分立。辛亥革命前后，章太炎对四权作了修正，并增加了纠察权，主张建纠察院或都察院，这样，章太炎的五权与孙中山的“五权宪法”己基本相近。不管是四权分立，还是五权分立，章太炎这一思想的核