2016年河南师范大学法学院742中国法制史(同等学力加试)复试笔试仿真模拟题
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一、名词解释
1． 乞鞠
【答案】乞鞠是汉代复审制度。汉律有“有故乞鞠”的规定，就是说对原司法机关的判决不服，允许当事人上书，向上级司法机关请求复审。复审期限是三个月，过了三个月，便不得请求复审。汉律关于乞鞠的规定，是汉代统治者出于“慎刑”考虑，并企图缓和阶级矛盾，同时通过这项制度，对司法官吏执行法律的情况能起到检查的作用。
2． 德主刑辅
【答案】“德主刑辅”思想是由汉朝董仲舒正式提出来的，一直影响着整个中国封建社会的法律制度。“德主刑辅”思想的主要内容在于:①统治者应秉承“天意”，对人民进行教化。②不反对动用刑罚，但教化是“本”，刑罚为“末”。③董仲舒还把人分为上、中、下三等，上等人能“循三纲五纪”，是教化的立法者和执行者，而贫穷的下等人性本恶，必须经过统治者的教化后才可以为善。④对不同等级的人施行德和刑的时候应当各有所侧重:少数上等人天性向善，当然没有什么施刑的问题。而对于中间阶层，主要通过教化使之为善，所以，对他们应当“厚其德而减其刑”。对于穷苦人民是教化不过来的，则要侧重用刑，只能“发刑罚以立其危”。
3． 元典章
【答案】《元典章》的全称为《大元圣政国朝典章》，不是由朝廷统一制定颁布的法典，而是地方官吏将自元世祖开始，国家颁布的有关政治、经济、军事、法律等各方面的法律文件进行抄录（涉及汇编的法律形式包括条格、诏制和成例），将其制度内容按照诏令、圣教、朝纲、台纲以及六部为纲目进行汇编而成的一部法规汇编作品，共计六十卷。内容上以刑事法律规范、行政法律规范和司法审判规范为主。经过中书省对内容进行审查后，核准在全国发行，对元朝法律实践起到了重要的指导作用，对当今系统研究元朝法律文件内容也有非常宝贵的价值。
4． 以古非今罪
【答案】以古非今罪是指借上古三代的事迹，即尧、舜、禹，抨击当代的朝政，对国家治理方针、社会管理措施进行批评、非议。犯本罪的，要处以族刑:如果官吏对这种行为明知而不检举的，与之同罪。
5． 准五服以治罪
【答案】准五服以治罪是《晋律》首创，目的在“峻礼教之防”。它是指亲属间的犯罪，依据五等丧服所规定的亲等来定罪量刑。尊长杀伤卑幼，关系愈近则定罪愈轻，反之加重，但有些犯
罪，如卑幼盗窃尊长财物，则恰恰相反。这是自汉以来礼法合流的又一体现。以后历代律典均相沿用，明代更将丧服图列于律首。
6． 折杖法
【答案】折杖法是用脊杖或臀杖代替流刑、徒刑、杖刑、答刑的办法。宋建隆四年颁行“折杖法”，意在笼络人心，改变五代以来刑罚严苛的弊端。“折杖法”规定:除死刑外，其他答、杖、徒、流四刑均折换成臀杖或脊杖。具体的折换办法是:答杖刑一律折换成臀杖，杖后释放; 徒刑折换成脊杖，杖后释放; 流刑折换成脊杖，杖后就地配役一年。其中加役流则脊杖二十，就地配役三年。折杖法使“流罪得免远徙，徒罪得免役年，答杖得减决数”。折杖法对缓和社会矛盾曾起到一定作用，但对反逆、强盗等重罪不予适用，具体执行中也存有流弊。
7． 三刺之法
【答案】据《周礼》记载，西周时期有“三刺之法”，凡是重大或是疑难案件，要经过三道特殊程序来决定:“曰讯群臣，二曰讯群吏，三曰讯万民”。三刺之法说明西周时期对于司法审判，特别是重大疑难案件十分慎重。“罪疑从轻”、“罪疑从赦”原则的推行，也是西周“明德慎罚”思想的具体体现。
8． 三纲
【答案】“三纲”是指“君为臣纲，父为子纲，夫为妻纲”。
韩非曾从政治角度论述过“三纲”。他认为:“臣事君，子事父，妻事夫”是天经地义的。三者关系理顺了天理就大治，理不顺。天下就大乱。西汉董仲舒用阴阳五行说对“三纲”进一步阐述，他认为，君臣、父子、夫妇符合阴阳之道。君，父、夫为阳，臣、子、妇为阴。阳尊阴卑，阳贵阴贱，作为阳的君、父、夫永远是作为阴的臣、子、妇的主宰，这是意体现。
二、简答题
9． 试述宋代刑罚制度发生的变化。
【答案】宋代刑罚制度的变化
（1）折杖法。
《宋史·刑法志》说:“太祖受禅，始定折杖之制。”建隆四年颁行“折杖法”，意在笼络人心，改变五代以来刑罚严苛的弊端。新的“折杖法”规定:除死刑外，其他答、杖、徒、流四刑均折换成臀杖和脊杖。
折杖法对缓和社会矛盾曾起到一定作用。但对反逆、强盗等重罪不予适用，具体执行当中也存在流弊，《宋史·刑法志》就曾说:良民偶有过犯，致伤肢体，为终身之辱，而愚顽之徒，虽一时创痛，而终无愧耻。
（2）配役。
①配役刑渊源于隋唐的流配刑。推行折杖法之后，原有的流刑实际上便称为配役。为补死刑
和折杖后的诸刑等刑差太大，有轻重失平之弊，朝廷遂增加配役刑的种类和一此附加刑，使配役刑成为一种非常复杂的刑名。
②配役刑在两宋多为刺配，刺是刺字，即古代黯刑的复活; 配指流刑的配役。刺配是对罪行严重的流刑罪犯的处罚。刺配缘于后晋天福年问的刺面之法。宋初刺配并非常行之法，《宋刑统》也无此规定。太祖时偶一用之，意在补推行折杖法后死刑与配役刑之间刑差太大的弊病。但仁宗以后，刺配的诏救日多，刺配之刑滥用，渐成常制。
③宋代刺配刑规定详尽，卞要适用于杂犯死罪减赎者和强盗、窃盗及一些累犯罪犯。依所犯罪行种类和轻重，刺面的部位和刺的字或记号都有不同; 因配役地区远近，刺的深浅也不一样。细分起来，主要有以下几类:配役有有无附加刑的区别; 配役有军役、劳役; 配役有地理远近之别; 配役还有放还时间的差别。配役刑两宋使用最多，南宋时被判此刑者一度竞多达十余万人。配役刑虽然改变了推行折杖法后轻重失平的状况，但也带来不少难以解决的问题。如崇宁年间，蔡京建议仿《周官》推行“圆土”法，将应配人犯禁锢在“圆土”内。但由于经费或管理上的困难而旋行旋罢。刺配对后世刑罚制度影响极坏，是刑罚制度上韵一种倒退，在宋代和后世都曾颇遭非议。
（3）凌迟。
作为死刑的一种，凌迟始于五代时的西辽。是一种碎而割之，使被刑者极端痛苦，慢慢致人死亡的一种酷刑。史书说受刑者往往“身具白骨，而目眼之具尤动，四肢分落，而. 呻痛之声未息”。仁宗时使用凌迟刑，神宗熙宁以后成为常刑。至南宋，在《庆元条法事类》中正式作为法定死刑的一种。
（4）管置。
管置，指将犯人安置到一定地区进行改造的刑罚方法。可能创于北宋中期，类似于当今的管制刑，主要适用于被除名、勒停（勒令停职）的官吏。管置刑分为:“羁管”（羁系而管束之）; “编管”（“迭送他所，量力役作时限，无得凳钳”）; “编置”（或称“安置”、“居住”，轻于编管，谓编籍而安置之）等。各刑又有地理远近（或为本州，或为邻州，或为远州）之分和年限多少之别。
10．简述唐宋两代法律中关于法官责任和审判回避的主要规定。
【答案】（1）法官责任
为使审判符合国家法律的要求，唐代严格规定了法官的责任。《断狱律》说:“（断狱）皆须具引律、令、格、式正文，违者答三十。”断罪应言上而不言上，应待报而不待报，擅自判决者，“各减故失三等”处罚。
此外，还明确规定法官断案有误应承担责任。凡故意出入人罪的，“全出全入”，“以全罪论’，; 故意从轻入重的，或从重入轻的，以所增减的刑罚论罪; 因过失而出入人罪的，“失于入者，各减三等，失于出者，各减五等’，; 虽判案有误，但入罪未决，出罪未放的，以及“放而还获，若囚自死，各听减一等”。
（2）审判回避
为防止审判官因亲属或仇嫌关系故意出入人罪，《大唐六典》第一次以法典的形式，肯定了法官的回避制度，即“鞠狱，官与被鞠人有亲属仇嫌者，皆听更之”。