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一、名词辨析

1． 外观设计

【答案】外观设计也被称作工业品外观设计，是指就产品的形状、图案、色彩或者其结合所提出的富有美感并适于工业应用的新设计。外观设计必须以产品为依托，以产品的形状、图案和色彩等为构成要素，以视觉美感为目的，而不去追求实用功能。外观设计必须适合于工业应用，可以通过工业手段大量复制。

2． 刑事立案

【答案】刑事诉讼中的立案是指公安司法机关对于报案、控告、举报、自首以及自诉人起诉等材料，按照各自的职能管辖范围进行审查后，认为有犯罪事实发生并需要追究刑事责任时，决定将其作为刑事案件进行侦查或审判的一种诉讼活动。其特点是:

①立案是法律赋予公安机关、人民检察院、人民法院特有的权力和职责，其他任何机关和个人都无立案权。

②立案是我国刑事诉讼一个独立、必经的诉讼阶段，是刑事诉讼活动开始的标志。

3． 执行的变更

【答案】执行的变更是指人民法院、监狱及其他执行机关对生效裁判在交付执行或执行过程中出现法定需要改变刑罚种类或者执行方法的情形后，依照法定程序予以改变的活动。依法对一些生效判决或裁定予以及时变更，有利于发挥刑罚对罪犯的惩罚和教育改造作用。根据我国刑事诉讼法的规定，执行的变更包括死刑执行的变更、死刑缓期二年执行的变更、暂予监外执行、减刑和假释、对新罪或漏罪的追究程序以及对错判和申诉的处理几种情形。

4． 强制指定辩护与任意指定辩护

【答案】（1）强制指定辩护与任意指定辩护的概念

强制指定辩护是指在下列情形下，犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护:

①犯罪嫌疑人、被告人是盲、聋、哑人，或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人;

②犯罪嫌疑人、被告人是未成年人;

③犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑、死刑。

任意指定辩护是指犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的，本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请。对符合法律援助条件的，法律援助机构应当指派律师为其提供辩护。

（2）强制指定辩护和任意指定辩护的区别

①出现情形不同。前者必须是出现了法定的三种情形; 后者是由于经济困难和其他原因。 ②启动主体不同。强制指定辩护是由人民法院、人民检察院和公安机关通知法律援助机关启动的; 任意指定辩护则是通过犯罪嫌疑人、被告人本人及其近亲属向法律援助机构提出申请而启动的。

二、简答题

5． 简述庭前审查程序并加以评述。

【答案】庭前审查程序是指法院对提起刑事诉讼的案件在开庭前所进行的审查活动。

（1）审查后的处理情况

根据《高法解释》第117条的规定，案件经审查后，应当根据不同的情况分别处理:

①依法受理。依法受理包括以下几种情况:

a. 人民检察院提起的公诉符合《刑事诉讼法》第181条的规定，人民法院依法受理;

b. 人民法院曾经对该被告人因证据不足作出过“证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决”，人民检察院依据新的事实、证据材料重新起诉的，人民法院应当依法受理;

c. 对于被告人真实身份不明，但犯罪事实清楚，证据确实充分的，人民法院应依法受理。 ②补送材料。人民检察院移送的材料不符合《高法解释》第116条要求，需要补送材料的，应当通知人民检察院在3日内补送。

③退回人民检察院。对于不属于本院管辖或者被告人不在案的，应当决定退回人民检察院。对于提起公诉后改变管辖的案件，原提起公诉的人民检察院应当将案件移送与审判管辖相对应的人民检察院（《高检规则》第329条）。

④终止审理或者不予受理。包括两种情况:

a. 对于符合《刑事诉讼法》第15条第2至6项规定的情形的，应当裁定终止审理或者决定不予受理;

b. 依照《高法解释》第177条规定，人民法院裁定准许人民检察院撤诉的案件，没有新的事实、证据，人民检察院重新起诉的，人民法院不予受理。

（2）审查的期限

《高法解释》第118条规定:“人民法院对于按照普通程序审理的公诉案件，决定是否受理，应当在七日内审查完毕。对于人民检察院建议按简易程序审理的公诉案件，决定是否受理，应当在三日内审查完毕。人民法院对提起公诉的案件进行审查的期限，计入人民法院的审理期限。”

由于《刑事诉讼法》规定的庭前审查的性质是以程序性审查为主，弱化实体性审查，因而人民法院在审查时不应提审被告人和询问证人、被害人和鉴定人，同时也不能使用勘验、检查、扣押、鉴定、查询、冻结等方法调查核实证据。

（3）审查的意义

①庭前审查程序是每个公诉案件必经的程序。通过庭前审查，可以决定案件的大致去向，是开庭审判、撤销指控还是适用简易程序，都应经过正当的庭前审查程序由法官作出。

②该程序的任务主要有三个方面:

a. 通过行使审查功能作出撤销起诉的决定，将指控理由明显不充分的起诉排除在庭审之外，避免被告人的合法权益受到侵害;

b. 整理和明确讼争要点以及保全、展示、检验和排除非法证据，为庭审顺利进行和高效开展服务;

c. 对案件进行繁简分流，以及为止式审判做好送达起诉书副本、确定审判日期等其他准备性工作。

③不仅适应了刑诉法发展的精密化趋势，还有助于我们牢固树立正当程序的概念，提高程序意识，充分发挥程序对被控方的人权保障和对司法公止的促进作用。

（4）总体来看，我国的庭前审查程序以程序性审查为主，符合庭前审查的制度设11一和理论原则，符合世界各国刑事诉讼庭前审查程序发展规律，能很好的为正式的庭审做好准备。

6． 简述在保护证人和被害人方面，我国刑事诉讼法与国际公约的差异。

【答案】（1）《打击跨国有组织犯罪公约》对证人和被害人的保护:

①该《公约》第24条规定了对证人的保护:各缔约国均应在其力所能及的范围内采取适当的措施，为刑事诉讼中就本公约所涵盖的犯罪作证的证人并酌情为其亲属及其他与其关系密切者提供有效保护。

②该《公约》第25条规定了对被害人的保护:各缔约国均应在其力所能及的范围内采取适当的措施，以便为本公约所涵盖的犯罪的被害人提供帮助和保护，尤其是在其受到报复威胁或恐吓的情况下。

（2）在保护证人和被害人方面，我国《刑事诉讼法》与国际公约的差异:

我国《刑事诉讼法》也有与公约类似的相关规定，但是，与该公约相比较，我国《刑事诉讼法》的规定与之有较大的差异。

①从保护范围来看，我国《刑事诉讼法》规定了对证人、报案人、控告人、举报人及其近亲属的保护，但没有涉及对鉴定人的保护，也没有专门规定对被害人进行保护。公约除了保护证人等本人及其近亲属的安全外，还将保护范围扩展到“亲属及与其关系密切的人”。

②我国《刑事诉讼法》没有规定对证人等的具体保护措施。我国司法实践中，证人不出庭作证的一个很重要原因就是其本人及其亲属的人身安全得不到切实、有效的保护。而国际公约在这方面的规定则相对具体，如不披露身份、利用高科技方式作证等。在保护证人、被害人等方面，国际公约的规定是值得我国刑事诉讼制度改革借鉴的。

③我国《刑事诉讼法》仅规定了被害人有通过附带民事诉讼获得赔偿的权利，而没有规定刑事被害人有获得补偿的机制。

三、论述题