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一、概念题

1． 优先权原则

【答案】优先权原则是国际知识产权关于专利权和商标权保护的基本原则之一，指发明、实用新型申请人从首次向外国提出专利申请之日起12个月内，外观设计在外国首次提出专利申请之日起6个月内，或商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起6个月内，以同一内容向别国提出申请，依照国际条约或协议，以第一次申请的日期为以后提出申请的日期的一种优先权利。在优先权期限内，即使有任何第丫者就相同内容提出申请或己予以实施、使用，申请人仍因享有优先权而获得专利权、商标专有权。

2． 提单

【答案】提单是指国际海上货物运输中，承运人在接管货物或把货物装船之后签发给托运人，证明双方己订立运输合同，并保证在目的港按照提单所载明的条件交付货物的一种书面凭证。提单是国际海上货物运输中最重要的单据，在法律上具有下列作用:①提单是承运人与托运人之间存在运输合同的证据; ②提单是承运人或其代理人签发给托运人的货物收据; ③提单是代表货物所有权的物权凭证。

3． 仲裁

【答案】仲裁是解决争议的一种法律方式，是指由一名或数名中立的、通常是经争议当事人同意的第三者，居中对争议的是非曲直作出具有约束力的裁决。

依仲裁制度适用领域的不同，可将仲裁分为以下三种:①国际仲裁，指国家间为某一公法上的争端提请第三方解决的仲裁:②国内仲栽，一般是指同一国的当事人将他们之间在该国发生的没有国际或涉外因素的法律关系项下的争议提请位于该国的第三方解决的仲裁; ③国际商事仲裁，主要包括国际或涉外经济贸易仲裁和国际或涉外海事仲裁。

4． 先决问题

【答案】先决问题（preliminary question）又称附带问题（incidental problem），是指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，必须首先解决的另外一个问题。该争讼问题为“本问题”或“主要问题" （principal question）。

构成先决问题必须具备以下三个条件:①先决问题是一个国际私法上的问题; ②需要先行解决的问题具有独立性，可以作为一个单独的争议向法院提起诉讼，并且有自己的冲突规范可供援用，但不论该冲突规范和主要问题准据法所属国解决先决问题的冲突规范是否相同; ③法院地的法律和主要问题准据法所属国的法律在处理先决问题时有所不同，这里的法律包括冲突规范和实体规范及冲突法的有关制度，这种不同指的是在处理先决问题时存在不同的解决可能。

5． 机构仲裁

【答案】机构仲裁是国际商事仲裁依仲裁机构的组织形式为标准划分的一种仲裁类别，指由常设仲裁机构管理的仲裁。常设仲裁机构是指依据国际公约或国内立法而成立的，固定性的、专门从事以仲裁方式解决争议的组织，它有自己的组织章程和仲裁规则，建立有仲裁管理制度，并设立有管理仲裁程序的办事机构，配备有秘书人员。因此，机构仲裁具有专业化管理、为当事人提供确定的仲裁规则、便于选择胜任的仲裁员以及更容易获得法院支持的优点。

6． 仲裁协议

【答案】仲裁协议是在国际商事案件中，双方当事人同意把他们之间将来可能发生或者业己发生的争议提交仲裁的协议。仲裁协议是仲裁的基础，具有法律约束力，它既是任何一方当事人将争议提交仲裁的依据，又是仲裁机构和仲裁员受理案件的基石。仲裁协议主要有三种表现形式:仲裁条款、仲裁协议书以及其他书面文件中包含的仲裁协议。实践中各国立法和国际公约都要求仲裁协议采用书面形式。

7． 领事婚姻

【答案】领事婚姻制度起源于19世纪，是指在驻在国不反对的情况下，一国驻国外的领事或外交代表为本国侨民依照本国法律规定的方式，办理结婚手续，而成立婚姻的制度。其目的主要是帮助本国公民消除依婚姻缔结地法规定的方式在外国结婚所存在的困难或障碍。领事婚姻问题的实质是，驻在国是否承认外国人之间在其内国依当事人本国法而举行的结婚。

关于这一问题，各国的做法不完全相同。有些国家明确承认领事婚姻，而有的国家在领事婚姻问题上则要求实行对等原则。如果驻在国同意派遣国领事为其侨民办理结婚手续，则领事婚姻在驻在国和派遣国及第三国都是有效婚姻。如果驻在国不承认领事婚姻，则派遣国使馆所办理的领事婚姻在派遣国本国有效。在驻在国无效，在结婚的形式要件适用婚姻缔结地法的第三国，其婚姻也是无效的。

8． 系属

【答案】冲突规范由范围和系属两部分构成。系属是规定冲突规范中“范围”所应适用的法律。它指令法院在处理某一具体国际民商事关系时应如何适用法律，或允许当事人或法院在冲突规范规定的范围内选择应适用的法律。其语词结构常表现为“……适用……法律”或“……依……法律”。

二、论述题

9． 试论海牙国际私法会议协议选择法院公约。

【答案】1992年，经美国提议，海牙国际私法会议决议将管辖权公约的起草列入工作议程，最终在1999年形成了《民商事管辖权与外国法院判决的承认与执行公约》草案，但这一草案并未得到大多数国家的认同。海牙国际私法会议不得不推迟管辖权公约的制订计划，并缩小公约的适

用范围，经成员国同意，决定制定一个仅仅规范民商事交往中排他性选择法院协议的公约。2005年6月14日，海牙国际私法会议第20届外交大会上，各国代表以协商一致为原则，采取逐条通过的方式，最终通过了《选择法院协议公约》的全部条文。这意味着海牙国际私法会议十多年来旨在统一国际民商事案件管辖权和外国法院判决承认与执行的努力结出了硕果。

（1）公约的主要内容

《选择法院协议公约》一共5章34条，内容主要涉及公约的适用范围、缔约国法院的管辖权和相应判决的承认与执行。

①公约的适用范围

a. 公约第一章规定，《选择法院协议公约》应当适用于就民商事事项签订排他性选择法院协议的国际案件，但消费者合同和雇佣合同除外。

排他性选择法院协议，是指双方或多方当事人排他地指定某一缔约国法院或者某一缔约国的一个或多个具体法院处理因某一特定法律关系而产生或可能产生的争议。除非当事人明确地作出相反表示，其选择法院的协议都被视为是排他的。排他性选择法院协议必须以书面或其他可以证明的形式订立。作为合同一部分的排他性选择法院协议独立于其他合同条款，其效力不因合同无效而受到质疑。

b. 该章第2条第2款列举了公约不予适用的15类事项，主要为:自然人的身份和法律能力、婚姻家庭领域的事项、破产清算及类似事项、旅客和货物运输、海商领域的某些事项、反不正当竞争事项、核能损害责任、人身伤害诉讼、非由合同关系产生的关于动产损失的侵权诉讼、不动产物权及租赁、与法人有关的某些事项、知识产权领域的某些事项及公共登记的效力等。但根据该条第3款的规定，上述事项如仅作为先决问题而非诉讼目的提起，包括作为答辩理由提出，则不应排除公约的适用。

②缔约国法院的管辖权

公约规定，排他险选择法院协议指定的缔约国法院应当就协议所涉及事项享有管辖权，除非根据该国法律协议无效。并且，被选择法院不得以争议应当由另一国法院审理为由，拒绝行使管辖权。但上述规定不影响关于诉讼标的或者请求数额的管辖权限和缔约国国内法院管辖权的分配。未被选择的其他缔约国法院则有义务中止或者驳回排他性选择法院协议所涉诉讼，但下列情况例外:

a. 根据被选择法院国法律协议无效;

b. 根据被选择法院国法律一方当事人缺乏签订该协议的能力;

c. 给予该协议效力将导致严重不公正或者明显与法院地国公共政策相冲突;

d. 基于当事人无法控制的特别原因，协议不能得到合理执行;

e. 被选择法院己经决定不审理此案。

此外，该章还规定，公约不规范临时保护措施问题，即公约既不要求也不禁止缔约方法院授予、拒绝或者终止临时保护措施，也不影响一方当事人是否请求或者法院应否授予、拒绝或者终止此种措施。