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一、简答题

1． 简述我国公司法上公积金的含义及其类型。

【答案】（1）我国公司法上公积金的含义

公司公积金是指公司为了扩大经营，或为了弥补意外亏损，或为了巩固公司的财政基础，作为股东原始投入资金的补充，将本期净收益的一部分甚至全部留存下来，从而形成公司的留存收入。在公积金的使用上，主要是转作新增资本和弥补公司亏损，另外，公司发行新股时，可用公积金的一部分或全部扩充资金，根据股东原持股比例发给股东新股。但公积金绝不能作为红利分发给股东。

（2）我国公司法上公积金的类型

公司公积金可分为法定公积金、任意公积金和资本公积金。

①法定公积金是指根据公司法的规定，公司在年终结算时，对上年的税后利润在分配前，扣除不少于10%的部分作公积金，用于弥补经营亏损和发展的准各金。当公司法定公积金累计额达到公司注册资本的50%时，可以不再提取。由此可见，公积金是为了防范经营亏损风险和为公司发展准备财力，公司法以强制性规定要求公司将盈利的一部分作公积金，正是为了保证公司的财力储备。法定盈余公积金的主要用途为:a. 弥补亏损; b. 增加资本（股本）。

②任意公积金是指公司的上年税后利润在扣除不少于10%利润额的法定公积金后，或者法定公积金己达公司注册资本的50%，不再增加时，由公司的权力机构股东会（股东大会）决定再从利润中扣除若干份额作为任意公积金。任意公积金与注册资本的比例没有限制，完全由公司权力机构根据发展需要扣除。因为公积金是公司为弥补亏损和发展所作的储备金，储备金的多少由股东会（股东大会）决定，公司法不予干涉，属于公司自治的范畴。任意盈余公积金属于股东的合法权益，计提的目的是为了减少以后年度可供分配的利润，其主要用途是为了扩大再生产。任意盈余公积金计提标准由股东大会确定，如确因需要，经股东大会同意后，也可用于分配。

③资本公积金是指由投资者或其他人（或单位）投入，所有权归属于投资者，但不构成实收资本的那部分资本或者资产。即资本公积金从形成来源看是投资者投入的资本金额中超过法定资本部分的资本，或者其他人（或单位）投入的不形成实收资本的资产的转化形式，它不是由企业实现的净利润转化而来，本质上属于资本的范畴。

2． 简述商事账簿的作用。

【答案】商事账簿是指商主体为了表明其财产状况和经营状况而依法制作的账簿。商事账簿的作用包括:

（1）对商主体内部管理而言，制作商事账簿便于商主体及时和准确了解自身经营状况和财务状况，以此作为计算盈余、分配利润的依据，同时通过对商事账簿的分析，及时作出或调整经营决策和发展战略。

（2）对交易相对人而言，通过商主体制作的商事账簿可以及时了解商主体的经营状况、资信能力，并据此对该商主体的经营能力和发展前景作出判断，进而可以对是否与其交易、向其投资及时作出决策，更好地维护自身的权益。

（3）对于社会管理而言，通过商主体制作的商事账簿，政府主管部门可以及时了解商主体的经营状况，并实现对其经营的年度检验，以确保其他交易主体或社会公众的交易安全。同时，国家税务部门也可以此作为征税的依据。

（4）对于商主体的债权人而言，商事账簿是商主体进入破产程序后，债权人清算商主体破产债权的主要依据。

（5）对于股份公司而言，商事账簿是股东及时了解公司经营状况，决定如何分取股息、取回剩余财产、计算股票账面价格，从而使股东正确、及时行使权利的重要依据。与此同时，它对于股份公司简化信息程序，强化公司信息披露制度，都有十分重要的意义。

（6）对于法律诉讼而言，商事账簿是重要的证据材料之一。根据我国法律规定，商事账簿只要内容属实，是具备证据效力的一种书证，而且比其他证据具有更强的证明力。

3． 公司的行为能力及其实现形式。

【答案】（1）公司的行为能力

公司的行为能力，是指公司以自己的意思或行为独立地取得权利、承担义务的资格。由于对法人的本质有不同的看法，因此在对待公司的行为能力问题上，也存在着分歧。

①采取法人拟制说的认为，只有自然人才可以成为权利义务的主体，法人乃法律所拟制，并无实际具体化形体存在，因此，法人无行为能力，公司当然不具有行为能力;

②采取法人实在说的则认为法人并非法律拟制的结果，法人有其实体存在，因而主张公司有行为能力;

③我国《民法通则》第36条规定，法人具有民事行为能力，因而，作为法人的公司也应该具有民事行为能力。

（2）公司的实现形式

公司不同于自然人，其本身不能实施民事行为。

①一般情况下是通过它的机关来实现其行为能力的。公司的机关是公司的组成部分，公司机关以公司名义对外进行的民事法律行为就是公司本身的行为。因为它体现着公司的团体意志，代表的是公司的整体利益，其产生的权利和义务自然应该由公司享有和承担，所以，公司的行为能力是通过公司的机关来实现的。

②公司有时也通过其代理人进行民事活动。代理人根据公司的委托，以公司的名义与第月人进行民事法律行为，从而实现公司的民事行为能力。

③代理人不同十公司的机关，公司的机关是公司的一个组成部分，与公司是同一主体，它是代表公司进行活动的，而公司的代理人则与公司是两个独立的主体，代理人的意志和法人的团体意志是各自独立存在的。代理人的行为须有公司的授权委托才能对公司产生效力，而公司的机关以公司的名义实施的民事行为，自然对公司发生效力。

4． 试述公司治理结构的基本模式及其发展取向。

【答案】公司治理结构，是指为适应公司的产权结构，以出资者（股东）与经营者分离、分立和整合为基础，连接并规范股东会、董事会、监事会、经理相互间权利、利益、责任关系的制度安排。它包括公司的组织结构及其运行机制两个方面。

（1）公司治理结构的基本模式

①大陆法系型

大陆法系型，又称双层委员会制，其特征在于吸收劳方（职工）参与公司管理，强调公司的稳定发展。在监事会与董事会的关系上，又有两种模式:

a. 双层型，由监事会推选董事组成董事会，负责公司的具体经营管理。在监事会与董事会构成的双层结构中，体现民主管理的监事会居于负责经营管理的董事会之上;

b. 并列型，监事会或监察人和董事会同由股东会选举产生，在双层结构中处于并列地位。 ②英美法系型

英美法系型，又称单层委员会制，其特征在于公司的权力集中于资方，强调在资本的流动中提高效率。在这种治理结构中，除股东会为公司的权力机关外，公司重大事项的决策权由股东推选的董事会行使，公司高级管理人员也由董事会聘任，公司通常不设专门的监事会或监察人。在英美法系国家，资方与劳方（职工）之间有等级差别，没有形成利益共同体。职工不过是受公司雇佣为公司服务的雇员，对公司的决策影响不大。

（2）公司治理结构的发展取向

①效率优先

公司是以营利为目的的社团法人，权力或权利的分配应该成为增强公司营利能力的手段。对瞬息万变的现代商事活动，公司治理结构的确定必须适应市场对决策高效的要求。因此，现代公司法呈现出弱化股东会权利、强化董事会功能的发展趋势。不仅如此，在一定意义上甚至可以说，现代公司运营实践基于对效率优先的强调，显示出进一步弱化董事会作用、强调具体经营者（董事长、经理）的功能。

②兼顾公平

在公司治理结构中强调兼顾公平意味着，首先要保证资本平等，其次要保证公司对内、对外利益之均衡，最后要对中小股东的利益予以特别的保护。一个公司为追求效率，连起码的公平都不顾，它就无法赢得包括小股东在内的投资者，就无法营造适宜的发展环境，也就无法获得持续的高效率。