2016年新疆大学法学院知识产权法考研复试题库
● 摘要
一、名词解释
1． 为什么要对商标进行管理?
【答案】商标管理是指商标主管机关依法对商标的注册、使用、转让、印刷等行为所进行的监督、检查等活动的总称。商标是知识产权的重要组成部分，对其进行管理的意义主要有:
（1）有利于规范商标权人正确使用商标
商标的正确使用，不仅能充分发挥商标的功能，维护其商标的信誉，而且有利于保护商标权人的合法权益; 同时，可以督促企业树立商标意识，实施名牌商标战略。
（2）有利于监督商标使用人提高商品或者服务的质量
商标使用人应保证其使用商标的商品或者服务的质量，以维护消费者的合法权益，保障社会秩序的正常运转。
（3）有利于增强企业和商标使用人的法制观念
对商标的管理，有利于增强企业和商标使用人的法制观念，维护商标注册人的合法利益，而且有利于防止未注册商标使用人冒充注册商标，堵塞非法印制注册商标标识的渠道，减少侵犯商标专用权的案件的发生。
（4）有利于完善商标法律制度
通过商标管理，可以随时发现问题，不断地总结经验，逐步地完善我国的商标法制。
2． 进口权
【答案】进口权是指专利权人享有的自己进口或者禁止他人未经允许、为生产经营目的进口由该专利技术构成的产品或进口包含该专利技术的产品或进口由专利方法直接生产的产品的权利。进口权是我国《专利法》1992年修改后增加的，赋予专利权人以进口权，强化了对专利权的保护，符合国际惯例，并有利于消除贸易壁垒，促进国际交流。
3． 商业秘密权和专利权
【答案】（1）商业秘密权是一种财产权，即商业秘密的合法控制人采取保密措施，依法对其经营信息和技术信息的专有使用权。专利权是专利法的核心内容，它是国家专利主管部门依据专利法授予发明创造人或合法申请人对某项发明创造在法定期间内所享有的一种独占权或专有权。未经专利权人许可，他人小得利用该专利技术。
二者都属无形财产权，权利人得基于其权利排除他人之干扰，其权利受法律保护。
（2）区别
①专利权的取得，具有国家授予的特点; 而商业秘密权的取得无须国家授权，只要其符合法律的规定，便可自动受到法律的保护。
②专利权往往有时间限制; 而商业秘密具有保密性，只要其不泄露出去，商业秘密就一直受到法律的保护。
③专利权在效力上具有较强的排他性，权利人可以排斥他人未经许可以营利为目的对同一知识产品的利用; 而商业秘密权只具有相对的排他性，权利人不能禁止他人对自己开发的商业秘密进行营利性使用。
④专利技术具有一定的创造性; 而在商业秘密中，技术秘密的创造性有高有低，商业信息通常无明显的创造性。
4． 思想/表达二分法
【答案】思想与表达二分法的基本含义即著作权保护不能延伸到作品中包含或体现的思想，而只能延伸到作品中这些思想的特定表达。作品是指文学、文艺和科学领域内具有独创性，并能以某种有形形式复制的智力创造成果。思想与表达都是作品构成中不可或缺的部分，即任何作品都包含了思想与表达，并且它们之间的区别不可避免地存在着程度问题。作品是具有独创性的表达思想或感情并具有个性特点的智力创作成果。一般而言，某一作品中体现的思想可以以不同的表达方式来加以体现。针对同一思想的不同表达方式，不同作者可以分别获得独立的著作权。任何著作权实际上是就特定思想的特定表达所享有的专有权利。
5． TRIPS 协议
【答案】TRIPS 协议，是指《与贸易有关的知识产权协议》，是知识产权保护的国际标准。TRIPS 的宗旨是期望减少国际贸易中的扭曲和障碍，促进对知识产权充分，有效的保护同时保证知识产权的执法措施与程序不至于变成合法的障碍。
6． 著作权的原始主体
【答案】著作权的原始主体，即原始著作权人，又称第一著作权人，是指在作品创作完成时，直接享有著作权，成为著作权主体的自然人、法人或者其他组织。以自然人、法人或者其他组织成为著作权主体的权利基础为标准，可以将著作权主体分为原始主体和继受主体。而实际上，著作权原始主体就是根据法律规定或者合同约定，在作品创作完成时，即刻享有著作权的人。我国《著作权法》规定，自然人、法人或者其他组织成为著作权原始主体的方式有三种:创作、法律规定和合同约定。
二、简答题
7． 简述注册商标的争议及提出条件。
【答案】（1）商标争议的含义
注册商标的争议是指商标注册人之间因注册商标相同或近似而发生的商标权的争执。换言之，注册商标的争议，是指在先注册的商标权人，对在后注册的与其在同一种或者类似商品上注册的相同或者近似的商标提出的争议。
（2）商标争议的提出条件
①申请注册商标争议的人只能是注册在先的商标权人。由于我国商标法实行申请在先原则和注册原则，因此，申请注册商标争议的人只能是注册在先的商标权人。申请争议人可以是拥有商标权的自然人、法人或者其他组织以及外国人、外国企业、商标权的继承人。
②争议裁定的申请应当在法定的期限内提出。即申请争议裁定应当在被争议的商标核准注册之日起5年内提出，超出法定时间提出的争议将不予受理，在先注册人将丧失申请争议的机会。
③争议的注册商标的文字、图形或者其组合相同或者相似。这是提起注册商标争议裁定申请的关键条件。
④争议的注册商标所核定使用的商品或服务是同一种或类似商品或服务。这个条件也是申请争议裁定的关键条件。
提出注册商标争议申请时，上述条件应当全部满足，商标评审委员会才会接受。核准注册前己经提出异议并经裁定的商标，不得再以相同的事实和理由申请裁定。
8． 著作权限制制度的理论依据是什么?
【答案】（1）著作权限制，就是法律规定自然人、法人或者其他组织可以不经著作权人许可，而利用其版权作品或受相关权保护之对象，且不构成侵权的制度。
（2）根据权利哲学理论，任何权利都不是绝对的，而是相对的。民事权利体系中的所有权被称为绝对权，实际上也是相对的。
（3）作为著作权客体的文学、艺术和科学作品，虽然是创作者独创的，但却是在现有文化财富基础上创作的，没有前人给我们留下的宝贵文化遗产，任何人都无法进行创作。同样，任何人创作的文学、艺术和科学作品也应为当代人和后代人的学习、欣赏等服务。所以，法律不允许任何人绝对垄断其创作的作品。具而言之，著作权限制就是为了平衡、协调和均衡著作权人、作品的使用者和社会公众之间的利益而设立的制度。
9． TRIPS 协议的主要内容及特征。
【答案】TRIPS 协议涉及的知识产权共有以下八个方面，包括著作权及其相关权利、商标、地理标记、工业品外观设计、专利、集成电路布图设计、对未公开信息的保权和对许可合同中限制竞争行为的控制。同时，对上述知识产权的可获得性、范围及行使标准、施行、获得与维持程序、纠纷的预防及解决等，协议中均作了详细规定。
TRIPS 协议最主要的特征是超出任何现有的知识产权国际公约，将使知识产权问题与贸易问题紧密结合，制定出了全球一致的知识产权规则，对其成员国产生巨大影响。
10．合理使用四要素是什么?
【答案】判断合理使用的条件，最早由美国《1976年版权法》所创立。我国法律虽未明确作出同样的规定，但己在理论和实务两个方面给予了接受。合理使用成立的条件是:
（1）使用的目的是非营利性的。