2016年北京化工大学文法学院881法学综合之《法理学》考研必备复习题库及答案
● 摘要
一、简答题
1． 在法学研究中，代表性的法的要素模式理论有哪些?
【答案】法的要素的分类，是指将复杂的法律现象归结为哪些简单要素，即法要素的“模式”问题。近代以来，流行的法要素模式的理论主要有四种:
（1）“命令”模式，即将法律归结为单一的“命令”要素。这一理论始于法国人博丹，经英国法学家霍布斯，到分析法学派创始人奥斯丁时，成为主宰西方法学一个多世纪的强势理论。
（2）规则模式。规则模式由新分析法学派的英国法学家哈特倡导，他主张法律是一个规则系统，法律规则可以分为主要规则和次要规则。
（3）规则、政策、原则模式。这一模式是美国法学家德沃金在批判规则模式的基础上提出的。他认为，所谓政策，是指某种标准规范，这种标准规范设定了一个要实现的目标，一般说来，这个目标是特定共同体在经济、政治或者社会面貌方面的某种改善; 所谓原则，是指另外一种标准规范，亦即某种有关正义或公平的要求或者其他道德维度的要求，而非旨在促进或确保某种被认为值得追求的经济的、政治的或社会的情势。
（4）律令、技术、理想模式。社会法学派泰斗庞德认为，人们使用的法律这一概念有三种含义:法律秩序、权威性资料、司法行政过程。权威性资料包括律令、技术和法律理想，律令又包括规则、原则、概念、标准。
2． 当代中国法制变革包括哪些基本内容?
【答案】法制改革的内容是非常广泛的，涉及法律制度的硬件成分和软件成分以及法律制度的表层现象、深层结构与实质内涵。但就我国当前的法制改革而言，最重要是政法体制的改革、法律体系的重构和法律精神的转换。
（1）政法体制的改革
这实际上就是关于社会基本结构的以宪政制度安排为目标的改革，其核心在于真正全面确立法律在一个国家或社会中的至上地位与最高权威，整个社会一体遵循“法律的统治”。
①要真正理顺各级党委与立法机关、执法机关和司法机关的关系，调整党的政策与国家法律的关系。在贯彻党的政治领导和思想领导的前提下，由法律机关独立负责地行使其立法、执法和司法的职能。与此同时，要通过正常的法律程序加快由政策一法律并存并重的二元结构向法律至上的一元结构转变，要加大把党的意志转化为国家意志、把政策上升为法律的力度。
②要真正理顺立法、执法、司法等法律系统和机构之间的关系，以及各法律系统和机构内部上下左右的关系，大力改革法律机关设置、组织、管理和运行的制度和程序。在政法体制改革中，当前最重要的是司法改革，其核心内容乃是实现司法的真正独立一一司法权力独立于其他权力、
司法机构独立于其他机构，司法权统一但各级司法机构彼此相互独立而不存在上下级关系，司法官员彼此平等独立。
（2）法律体系的重构
这种法制改革的重心体现在两个方面:
①调整各法律部门在法律体系中的地位，重新认识它们各自的作用。特别是为了适应建立社会主义市场经济体制和经济秩序的需要，必须重新认识并调整公法与私法的关系。
②要改变法律对社会经济、文化、政治的调整机制，即从罪与罚的强制性调整方式转换为权利和义务的协调性调整方式，而且进一步从义务本位转变为权利本位，从治民为主到吏民共治。
（3）法律精神的转换
这是我国法制改革最深层、最彻底的方面，也是法制改革的重心和难点。法律的精神是法律制度的灵魂或中枢神经，它支配着对社会经济、政治、文化进行的法律性制度安排，指引和制约着对法律资源因而也包括其他资源的社会性配置。传统法律的精神是自然经济或计划经济的产物，是与人治体制相适应的。现代法律的精神是与市场经济和民主政治的本质和规律相适应的理性精神和价值原则，是改革开放的时代精神的折射。转换法律的精神就是要用权利本位与人文精神统合、契约自由与宏观调控统合、效率优先和社会公平统合、稳定和发展统合等精神要素取代计划经济体制下形成的法律观念和价值标准，就是要确立与计划经济迥异的新的法律原则，诸如财产所有权一体保护原则、契约自由原则、利益竞合原则、公平竞争原则、经济民主原则、诚实信用原则、保护弱者原则、维护社会正义原则、责任自负原则、违法行为法定原则等。
3． 法律授权的社会组织的执法种类。
【答案】（1）法律授权的社会组织的执法的内涵
法律授权的社会组织的执法是根据法律的具体授权而行使特定行政职能的社会组织，可以在一定范围内执行法律。其具有以下特点:
①法律授权的社会组织的执法必须以授权规定为依据，只能在法律的具体授权范围内行使职权，不能超越授权范围。
②法律授权的社会组织的执法的内容为具体法律所授，其范围通常是具体的、有限的。
③法律授权的社会组织是非国家机关组织，它们只在行使法律所授权的执法时，才享有国家权力和承担行政法律责任，享有与行政机关相同的行政主体地位，并以自己名义进行执法，由其本身就行使执法权的行为对外承担法律责任。
（2）法律授权的社会组织的执法种类
法律授权的社会组织的执法主要包括以下几类:
①一般社会组织、社会团体的执法，如律师协会、体育协会、红十字组织等的执法。
②企事业组织的执法。如物资公司、烟草公司、自来水公司、电力公司、煤气公司等企业的执法; 事业组织的执法，如食品卫生监督站对食品卫生进行检查监督。
③基层民众自治组织的执法，如居民委员会和村民委员会的执法。
4． 法律推理中的形式推理。
【答案】形式推理又称分析推理，就是运用形式逻辑进行推理。它包括演绎推理、归纳推理和类比推理。这种推理的前提是“法院可以获得表现为某条规则或原则的前提，尽管该规则或原则的含义与适用范围也许在所有情形下，并非都是确定无疑的，而且调查事实的复杂过程也必须先于该规则的适用”。其主要包括三种:
（1）演绎推理，是指从一般的法律规定到个别特殊行为的推理。这是最简单的推理形式。由于我国是成文法国家，因此，司法活动中的形式推理一般被认为主要是演绎推理，即著名的三段论推理。演绎推理的大前提是有可以适用的法律规则和法律原则; 小前提是经过认定的案件事实; 结论体现在具有法律效力的针对个别行为的非规范性法律文件中，即判决或裁定。
（2）归纳推理，是指从特殊到一般的推理。当法官处理案件时，手边没有合适的法律规则和原则供适用，而从一系列早期的判例中可以总结出可适用的规则和原则，那么，他就按先例处理了本案。这就是归纳推理。司法活动中运用归纳推理的典型是判例法国家。在判例法国家，法官处理案件时，需要将本案事实与先例事实加以比较，最终决定能否适用。这种推理，因为规则取自个案，所以适用面比较窄。其优点则是对案件的处理体现了同事同处的司法公正原则，缺点是技术难度较大，掌握不好就会造成法律的僵化。
（3）类比推理，在法学上也被称为类推适用和比照适用，是指在法律没有明确的文字规定的情况下，比照相应的法律规定加以处理的推理形式。这种推理的前提是:该法律条文虽然没有明确规定，但该法律条文赖以存在的基本原理和原则却可以包含某一行为或事件。所以，对一个规则进行类推，是以一定的政策、公理和衡平的需要为基础，而不是以法律的明文规定为依据的。类比推理具有以下特点:
①寻找相似性。类比的关键是两个对象之间的相似性。寻找相似性的基本方法是比较。通过比较两个对象，经过理性分析，从而得出结论。
②类比推理需要想象和猜测。想象、猜测与逻辑和经验三者同为法律生命的源泉，科学研究离不开想象，法律职业者的工作需要更大的想象空间。任何推理，包括类比推理，都不可能是严格的逻辑推理，严格的逻辑推理大概只存在于有关逻辑理论的著述之中。
③其结论是或然的，根据类比推理得到的结论也可能是某一具体事例的若干结论中的一种，并不是惟一正确的结论。
5． 经济发展方式转变对法律制度有什么影响?
【答案】经济发展方式转变对法律制度的影响主要体现在以下三个方面:（1）经济发展方式转变对立法提出新要求和新期待创新发展和可持续发展对加强环境资源法制建设提出了现实需求，不仅要求填补立法空白，确立与科学发展观相适应的立法指导思想和法律制度，还要求把环境资源法从经济法中独立出来，成为新的法律部门，与其他七个部门法共同构成社会主义法律体系，以加大对环境资源的保护力度，真正建立起资源节约型和环境友好型社会。
新的发展方式还对知识产权立法、社会保障立法、土地承包、身份户籍、行政法规等法律法