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一、名词解释

1． 行为保全

【答案】行为保全，是指对于完成行为的给付请求，因被申请人的行为或者其他原因，可能导致申请人的合法权益遭受难以弥补的损害，或者使判决不能执行或者难以执行的，申请人可以向法院申请制止某种行为或者要求作出某种行为的保全。根据行为保全的功能划分为确保型行为保全和制止型行为保全，根据行为保全的适用范围分为给付型、形成型以及确认型行为保全。

2． 监视居住

【答案】监视居住是指人民法院、人民检察院、公安机关在刑事诉讼过程中，对犯罪嫌疑人、被告人采用的，命令其不得擅自离开住所或者居所，并对其活动予以监视和控制的一种强制的力法。监视居住是逮捕的替代性措施，主要目的在于降低羁押率，是在强制措施问题上贯彻比例原则的重要体现。

3． 侦查实验

【答案】侦查实验是指为了确定与案件有关的某一事件或者事实在某种条件下能否发生或者怎样发生而按照原来的条件，将该事件或者事实加以重演或者进行试验的一种侦查活动。《刑事诉讼法》第133条第1款规定:“为了查明案情，在必要的时候，经公安机关负责人批准，可以进行侦查实验。”侦查实验并不是每个刑事案件必须进行的程序，只有在必要时才可以进行。

4． 指令回避

【答案】指令回避是指审判人员、检察人员、侦查人员等遇有法定的回避情形而没有自行回避，当事人及其法定代理人也没有申请其回避，人民法院、人民检察、公安机关等有关组织或行政负责人有权作出决定，令其退出诉讼活动。指令回避是回避制度的重要组成部分，是对自行回避和申请回避的必要补充。

5． 刑事代理

【答案】刑事代理，是指代理人接受公诉案件的被害人及其法定代埋人或者近亲属、自诉案件的自诉人及其法定代理人、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人的委托，以被代理人名义参加诉讼，由被代理人承担代理行为的法律后果的一项诉讼活动。

6． 期间

【答案】期间是指公安机关、人民检察院和人民法院进行刑事诉讼以及诉讼当事人及其他诉讼参与人参加刑事诉讼必须遵守的时间期限。刑事诉讼期间原则上由法律明文规定，个别情况下

可以由公安司法机关指定。前者是法定期问，后者为指定期问。法定期间可以分为公安司法机关应当遵守的期问和当事人及其他诉讼参与人应当遵守的期间两大类。

7． 举证责任

【答案】举证责任是指在法院审理过程中，由控辩双方承担的提出证据证明自己主张的责任，如果不能提出证据或提出了证据但达不到法律规定的要求，将承担其主张不能成立的后果。其内容包括:

①公诉案件中公诉人负有举证责任。《刑事诉讼法》第49条规定，“公诉案件中被告人有罪的举证责任由人民检察院承担。”刑事诉讼的过程是国家主动追究犯罪，实现国家刑罚权的活动; 公诉案件检察院承担举证责任是无罪推定原则的要求; 公诉案件检察院承担举证责任是基于被告人在诉讼中所处的特殊地位之考虑。

②自诉案件中自诉人负有举证责任。

③被告人除法律另有规定之外不承担举证责任。

8． 审判监督程序

【答案】审判监督程序是指人民法院、人民检察院对己经发生法律效力的判决和裁定，发现在认定事实或者适用法律上确有错误时，依法提出并由人民法院对案件重新进行审理的一种诉讼程序。审判监督程序是为了纠正错误裁判而提起的诉讼程序，即仅对己经发生法律效力的判决和裁定，经审查发现确有错误的，才依法提起并进行重新审判的程序。

9． 刑事诉讼阶段

【答案】刑事诉讼阶段是指在刑事诉讼过程中，按照一定顺序进行的相互连接的一系列行为。它可以划分为若干个独立的单元，某一诉讼过程是否构成一个独立的诉讼阶段，主要看它是否具有自己的直接任务、参加诉讼的机关和个人的独特构成、进行诉讼行为的特殊方式、诉讼法律关系的特性以及与其他诉讼过程不同的总结性文件。按照上述标准，可以将我国的刑事诉讼划分为侦查、起诉、第一审、第二审和执行等阶段，此外还有死刑复核和审判监督两个特殊阶段。

10．自诉案件

【答案】自诉案件是指法律规定的可以由被害人或者其法定代理人、近亲属直接向人民法院起诉，要求追究被告人刑事责任，人民法院能够直接受理的刑事案件。自诉案件的范围包括:

①告诉才处理的案件;

②被害人有证据证明的轻微刑事案件;

③公诉转自诉案件。

二、简答题

11．试述起诉法定主义与起诉便宜主义。

【答案】（1）起诉法定主义是指只要犯罪嫌疑人存在足够的犯罪嫌疑，只要对犯罪嫌疑人的

指控具备充分理由，只要符合法律规定的起诉条件，检察机关就必须提起公诉。起诉法定主义又称为起诉合法主义。起诉法定主义排除公诉机关对起诉的自由裁量权。

实行起诉法定主义的意义在于:

①与有罪必罚的报复性刑罚思想和注重对犯罪分子进行特殊预防的刑事政策相联系;

②可以在对犯罪进行追诉的问题上统一标准，加强法治，以防止检察机关擅专职权，询私舞弊;

③可以有效地防止刑事司法受政治势力左右，在追诉犯罪时排除非法干扰和不当影响。

（2）与起诉法定主义相对的是起诉便宜主义，又称为起诉裁量主义，是指案件经侦查终结确认犯罪嫌疑人具有提起公诉的充分犯罪嫌疑，也符合起诉的条件，法律上仍允许检察机关行使自由裁量权，决定是否起诉。

实行起诉便宜主义，意味着并非一切犯罪都必须提起公诉，而是要根据具体案情权衡有无追诉的必要。由起诉法定主义发展到起诉便宜主义，旨在使对犯罪的追诉更符合刑事诉讼的目的，适应刑事政策的要求，强调诉讼的目的性、合理性，因而诉讼理论上又称起诉便宜主义为起诉合理主义。

12．刑事诉讼中的传闻证据规则。

【答案】（1）传闻证据规则的含义

传闻证据规则又称传闻证据排除规则，是指如果一个证据被定义为传闻证据并且没有法定的例外情况可以适用，则该证据不得被法庭采纳。其含义包括:

①传闻证据必须是一项陈述;

②传闻证据是在法庭外作出的;

③传闻证据是一项主张，并旨在证明这一主张的真实性。

（2）排除传闻证据的理由

①传闻证据不是最佳证据。法庭要坚持就指控的事实提出最好的证据。就陈述类证据而言，陈述者亲自出席法庭，就其亲历的事实作出的陈述才是最好的和最可靠的证据。

②传闻证据通常不是在宣誓如实作证后作出的。

③如果陈述者本人不被传唤到庭作证，无法对其进行交叉询问。

④法官和陪审团没有机会观察陈述者在作出陈述时的行为举止。认为观察证人的行为举止可以揭露其证言的可靠性，这种观念是构成排除传闻证据规则的另一个理论基础。

（3）传闻证据规则的例外

在某些情况下，如果转述他人的证言不妨碍其真实性，传闻证据也是可以接受的。因此，这一规则又存在着大量的例外，如已故人的陈述、可采纳的作为有关事情一部分的陈述、公务文件中的记载或公共文书和著作中的记录或先前程序中所作的记录。在法定例外情况下，司法机关可以采纳传闻证据。

（4）传闻证据规则在我国刑事诉讼中的体现

《刑事诉讼法》第59条规定:“证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护