2016年北方工业大学文法学院811法学综合二之《民法》考研冲刺密押卷及答案
● 摘要
一、名词解释
1． 提存
【答案】提存，是指债务人于债务已届履行期时，将无法给付的标的物交提存机关，以消灭债务的行为。现代各国法上一般都规定有提存制度，将提存作为债的一种消灭原因。我国《民法通则》司法解释第104条规定:“债权人无正当理由拒绝债务人履行义务，债务人将履行的标的物向有关部门提存的，应当认定债务已经履行。因提存所支出的费用，应当由债权人承担。提存期间，财产收益归债权人所有，风险责任由债权人承担。”
2． 法人机关
【答案】法人机关是指根据法律、章程或者条例的规定，于法人成立时产生，不需要特别委托授权就能够以法人的名义对内负责法人的生产经营或者业务管理，对外代表法人进行民事活动的集体或者个人。其法律特征包括:①法人机关是根据法律、章程或者条例的规定而设立的; ②法人的机关是法人的有机组成部分; ③法人的机关是形成、表示和实现法人意志的机构; ④法人的机关是法人的领导或者代表机关; ⑤法人机关由单个的个人或者集体组成。
3． 物上请求权
【答案】物上请求权又称为物权请求权，是指物权人在其权利的实现上遇有某种妨害时，有权请求造成妨害事由发生的人排除此等妨害的权利。物上请求权是以物权为基础的一种独立的请求权。对此定性可以从以下几个方面说明:①物上请求权是请求权; ②物上请求权是物权的效用; ③物上请求权附属于物权。
4． 侵权损害事实
【答案】侵权损害事实是指他人财产或者人身所遭受的不利影响，包括财产损害、非财产损害，非财产损害又包括人身损害、精神损害。一般说来，作为侵权行为构成要件的损害事实必须具备以下特征:①损害事实是侵害合法权益的结果:②损害事实具有可补救性:③损害事实的确定性。
5． 人身权的专属性
【答案】人身权是民事主体基于人格或身份而依法享有的，以在人身关系中所体现的人格利益或身份利益为内容的民事权利。人身权的专属性是指人身权是与民事主体自身主体资格密不可分的民事权利。人身权具有很强的伦理属性，依附于权利主体，除特殊的可以体现为一定经济利益的以外，不可转让。转让也有限制，体现为:①并非所有的人身利益都可以转让; ②对于能够被转让的人身权而言，转让也不彻底。人身权只能由特定民事主体享有，一般不得抛弃、继承。
二、简述题
6． 简述人身权的特征。
【答案】人身权是民事主体基于人格或者身份而依法享有的，以在人身关系中所体现的人格利益或者身份利益为内容的民事权利。其主要特征有:
（1）人身权是与民事主体自身主体资格密不可分的民事权利。人身权具有很强的伦理属性，依附于权利主体，除特殊的、可以体现为一定经济利益的以外，不可转让。
（2）人身权的法定性。人身权的类型和内容是由法律规定的，当事人小可自由创设。
（3）人身权的固有性。公民人身权是文明和法治社会的应有内容，绝大多数人身权都是民事主体成为民事主体那一刻就开始享有。
（4）人身权是体现在人身权关系中的民事权利。人身权是使民事主体成为民事主体的权利，因此，与其他民事权利一样，这种权利只有在一定社会关系中才有意义。体现人身权的社会关系即人身权关系，包括人格关系和身份关系。
（5）人身权具有非财产性，但同时具有可财产救济性。人身权多表现为一定的人格利益，法律限制或禁止权利人进行经济交易; 但若人身权受到损害可以请求经济赔偿。
7． 遗嘱的法律特征。
【答案】（1）遗嘱的概念
遗嘱是指自然人生前按照法律的规定处分自己的财产及安排与此有关事务并于死亡后发生法律效力的单方民事行为。广义的遗嘱还包括死者生前对于其死亡后其他事务作出处置和安排的行为。
（2）遗嘱的特征
①遗嘱是一种单方的民事行为。遗嘱仅是遗嘱人自己的意思表示，并无相对人，无须相对人的意思表示的一致; 遗嘱仅需有设立人一方的意思表示就可以成立
②遗嘱是须由遗嘱人生前亲自独立实施的民事行为。遗嘱是遗嘱人生前对自己财产作出的处分行为，只能由遗嘱人独立自主地作出，不能由他人的意思辅助或者代理。
③遗嘱是死后生效的行为，遗嘱在遗嘱人死亡时才能发生效力。遗嘱虽是由遗嘱人生前设立的，但在遗嘱人死亡时才能发生效力。
④遗嘱是要式民事行为，不按照法律规定的形式设立的遗嘱，不能发生效力。法律对遗嘱的形式有明确规定，遗嘱人只能按照法律规定的形式制作遗嘱，不按照法律规定的形式设立的遗嘱，不能发生效力。
⑤遗嘱是依法律规定处分财产的民事行为。遗嘱是遗嘱人自由处理自己财产的意思表示，因而是处分财产的民事行为。
8． 法人变更的情形。
【答案】（1）法人变更的概念
法人的变更，是指法人在存续期内，法人组织上分立、合并以及在活动宗旨、业务范围上的变化。
（2）法人变更的类型
①法人的合并。是指两个以上的法人合并为一个法人。法人合并分为吸收合并和新设合并。吸收合并是指一个法人归并到另一个现存的法人中去，参加合并的两个法人，只消灭一个法人，另一个法人继续存在并吸收了已消灭的法人。企业法人兼并或者事业单位法人合并多属这种形式。吸收合并的特殊形式为一个法人分成若干部分并人其他法人之中，吸收已消灭的法人的，不是一个法人，而是几个法人。新设合并是指两个以上的法人合并为一个新法人，原来的法人消灭，新的法人产生。
②法人的分立。是指一个法人分成两个以上的法人。法人分立有新设分立和派生分立两种。新设分立，即解散原法人，而分立为两个以上的新法人。派生分立，即原法人存续，但从中分出新的法人。企业法人的分立应经债权人同意或者向债权人提供担保。
③组织形式的变更。有限责任公司在符合法定条件的前提下，经全体股东一致同意，可以变更为股份有限公司。股份有限公司依照规定也可以变更为有限责任公司。
④法人其他重要事项的变更。法人其他重大事项的变更是指法人的活动宗旨和业务范围等事项的变化。
9． 宣告死亡撤销的法律后果。
【答案】当被宣告死亡的人重新出现或者有人确知他没有死亡时，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。死亡宣告撤销后会产生以下的法律后果:
（1）被宣告死亡人的配偶未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复。但是，如果配偶己再婚的，应保护现行婚姻关系; 如果配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶他方又死亡的，不能自行恢复婚姻关系。
（2）被宣告死亡人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养的，撤销死亡宣告后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。
（3）撤销死亡宣告后，本人可请求返还财产，但原物已经由第三人合法取得的，第三人可不予退还。
10．简述侵害名誉权的构成要件及其抗辩事由。
【答案】名誉权，是指民事主体所享有的保护自己的名誉小被以侮辱、诽谤等方式加以丑化的权利。其构成要件及抗辩事由具体阐述如下:
（1）侵害名誉权行为的构成要件
①具有侵害名誉权的行为;
②名誉权人受损害的事实;
③侵害行为与名誉权人受损之间存在因果关系;
④侵权人有过错。
（2）侵害名誉权的具体行为
①侮辱，指故意以语言、文字、暴力等手段贬损他人人格，从而损害他人名誉的行为。
②诽谤，指故意或者过失散布某种虚假的事实贬损他人人格，从而损害他人名誉的行为。