2018年四川大学灾后重建与管理学院905法学综合B[民法、刑法、诉讼法]之刑事诉讼法学考研仿真模拟五套题
● 摘要
一、名词解释
1． 公司债
【答案】公司债是指基于公司债的发行，在债券持有人和债券的发行公司之间形成了以还本付息为内容的债权债务法律关系。公司债是以有价证券形式表彰的债权债务法律关系，它向公众募集的债务，标的以金钱为限，是一种金钱之债。公司债满足公司的融资需求和投资者的投资需求，有利于健全公司的财务结构，特别是负债结构，促进证券市场的发展。包括有无担保公司债、是否记名公司债、国内外公司债、实物债券、凭证式债券和记账式债券等。
2． 司法补救
【答案】司法补救是指由国家承担给予为国际公约所承认的权利或自由受到侵犯的人以有效的补救的义务，任何人当宪法或法律所赋予他的基本权利遭受侵害时，有权由合格的国家法庭对这种侵害行为作有效的补救。
3． 辨认
【答案】辨认是指在侦查人员的主持下，由被害人、犯罪嫌疑人或者证人对与犯罪有关的物品、文件、尸体、场所或者犯罪嫌疑人进行辨别和确认的一种侦查活动。通过辨认活动，可以对与犯罪有关的物品、文件、场所的真实性以及死者的身份情况和犯罪嫌疑人是否为作案人予以辨别确认，从而为侦查工作提供线索和证据，进而有利于查明案情，正确认定案件事实，迅速查获犯罪人，为侦查破案提供重要依据。
4． 检察机关
【答案】检察机关是指代表国家行使检察权的国家机关。在西方国家，检察机关一般就是公诉机关，代表国家行使检察权。通说认为，检察权的性质属于行政权，或者是行政权和司法权兼而有之的一种国家权力。在我国，检察机关是指行使检察权或者法律监督职能的人民检察院。
二、简答题
5． 简述管辖与立案的关系。
【答案】（1）管辖的含义
管辖，是指公安机关、人民检察院和人民法院在刑事案件受理范围上的权限划分以及人民法院系统内在审判第一审刑事案件上的权限范围上的分工。它所要解决的是确定哪些刑事案件由公
安机关或者人民检察院直接立案侦查，哪些刑事案件由人民法院直接立案审理; 由人民法院审判的第一审刑事案件，哪些案件应由哪一种（普通或专门）、哪一级（基层，中级，高级或最高）人民法院审判，以及同一级人民法院中由哪一个地区的人民法院进行审判的分工问题。
（2）立案的含义
立案是刑事诉讼程序的开始阶段。立案，即立案程序，是指公安机关、人民检察院发现犯罪事实或犯罪嫌疑人，或者公安机关、人民检察院和人民法院对接受的报案、控告、举报、自首及自诉人的自诉材料进行审查后，判明有无犯罪事实和应否追究刑事责任，并决定是否作为刑事案件进行侦查或审理的诉讼活动。
（3）管辖与立案的关系
管辖是刑事诉讼活动中首先要解决的问题，因为刑事诉讼程序是从立案活动开始，哪类刑事案件应当由公安司法机关中的哪一个机关立案受理，以及哪一级、哪一地区的法院对此案件享有管辖权，即成为立案最先要解决的问题。刑事诉讼中的管辖，实质上就是公安司法机关在受理刑事案件方面的权限划分。公安司法机关受理刑事案件的范围，称作管辖范围。公安司法机关在一定范围内受理刑事案件的职权，称为管辖权。对不属于自己管辖的案件，则无权受理立案与管辖（主要是职能管辖）的关系密不可分，互为条件，相互制约，立案是围绕有管辖权的法院来确定的。也就是说，管辖范围的固定是立案的前提和根据，只有拥有当然的管辖权，刑事诉讼的程序才得以启动。
6． 《刑事诉讼法》第93条规定:“犯罪嫌疑人对侦查人员的提问，应当如实回答。”试从刑事诉讼法理论、立法、实践角度评价这一规定。
【答案】本条是关于讯问程序的规定。
（1）从刑事诉讼理论角度进行评价
《刑事诉讼法》第九十三条规定，犯罪嫌疑人对侦查人员的提问，应当如实回答。对于如何如实回答，我国法律并没有相关明文规定。一般应理解为，侦查人员讯问犯罪嫌疑人时，首先应当讯问犯罪嫌疑人是否有犯罪行为，既让他陈述有罪的情节，也要听他作无罪的辩解，以防止主观片面，先入为主。然后根据犯罪嫌疑人供述的情况提出问题。犯罪嫌疑人对于侦查人员提出的问题应当如实回答，既不能夸大，也不能缩小; 既不能隐瞒，也不能无中生有，或者避重就轻。这一规定是犯罪嫌疑人的义务，要求犯罪嫌疑人如实陈述。然而，要求犯罪嫌疑人如实供述，实际上就是否定了被追诉人拒绝供述或者保持沉默的权利。犯罪嫌疑人的权利在侦查过程中也应该受到合理的保护，这一规定理论上权利与义务存在矛盾。
（2）从立法角度进行评价
现行《刑事诉讼法》第118条规定:“犯罪嫌疑人对侦查人员的提问，应当如实回答。但是对本案无关的问题，有拒绝回答的权利。”我国立法规定犯罪嫌疑人如实供述的义务，其立法理由是为两了有利于发现侦破案件的事实、线索或者是案件的真实情况，重视供述在查明案件事实方面的证据价值，注重被追诉者对国家权利的屈服，有利于提高诉讼效率。我国《刑事诉讼法》，
突出了保护被告人、犯罪嫌疑人的合法权益的内容，但并未规定犯罪嫌疑人、被告人享有沉默权，虽然我国己经加入联合国《公民权利与政治权利公约》，但是我国对沉默权的规定并没有与国际相接轨。沉默权是指在刑事诉讼中，被指控犯有罪行或有犯罪嫌疑的人针对司法警察、检察官的讯问而享有拒绝回答并不受强迫自证其罪的权利。无罪推定是刑事诉讼原则的一个极其重要的组成部分，是宪法赋予公民言论自由权在刑事诉讼中的具体体现。根据无罪推定原则，犯罪嫌疑人在米经依法公开审判证实有罪前，仍然应视为是无罪的公民，他依然还应享有法定的言论自由权，对与案件有关的事实有权自己决定是否作出供述; 他们有不作供述的权利，没有必须供述的义务。
（3）从实践角度进行评价
此条规定在一定程度上可以加快案件侦破的速度，但是，规定“如实回答”的义务也会导致一些不利的影响:
①助长了司法人员只依赖口供的倾向，要求犯罪嫌疑人、被告人如实供述，会导致公安司法人员把口供作为唯一破案突破口，我国历来有注重口供的司法传统，加上口供确实具有十分有效地证明案件事实的价值，因此法律规定“如实供述”义务会助长这一倾向，进而导致侦查机关依靠口供成为习惯和风气。
②导致了刑讯逼供的发生。虽然我国刑事诉讼严禁刑讯逼供，但在司法实践中，由于司法人员为了破案，不惜使用刑讯逼供，这一手段被认为是有效途径。
③与无罪推定、控诉方负证明责任、被告人不负有证明自己无罪的责任等我国业已采纳的刑事诉讼原则相违背。
7． 第一审刑事审判程序中的法庭调查顺序是什么?
【答案】法庭调查是在审判人员主持下，控、辩双方和其他诉讼参与人的参加下，当庭对案件事实和证据进行审查、核实的诉讼活动。法庭调查的具体步骤和程序:
（1）公诉人宣读起诉书。有附带民事诉讼的，再由附带民事诉讼的原告人或者其法定代理人、诉讼代理人宣读附带民事诉状。
（2）被告人、被害人陈述。
（3）讯问、询问被告人、被害人和附带民事诉讼原告人、被告人。
（4）询问证人、鉴定人。
①公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议，且该证人证言对案件定罪量刑有重大影响，人民法院认为证人有必要出庭作证的，证人应当出庭作证。
②经人民法院通知，证人没有正当理由不出庭作证的，人民法院可以强制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。
③证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证的，予以训诫，情节严重的，经院长批准，处以10日以下的拘留。被处罚人对拘留决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。复议期间不停止执行。
④公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对鉴定意见有异议，人民法院认为鉴定人有必要