2018年武汉大学法学院829民商法学之商法学考研仿真模拟五套题
● 摘要
一、概念题
1． 空头支票
【答案】空头支票是指支票的出票人在与付款人之间不存在资金关系的情况下签发的支票，或者出票人超过资金关系中的约定范围签发的支票。
2． 公司的发起设立
【答案】发起设立，也称共同设立或单纯设立，是指由发起人认足全部资本额而促成公司成立的一种设立方式。无限责任公司、两合公司和有限责任公司均属于封闭性公司，不能向社会发行股份，因此，只能采取发起方式设立公司。发起设立具有设立程序简单的优点，通常被认为是中小型公司所常采用的一种设立方式。
3． 商号与商标
【答案】商号，又称商事名称、商业名称，它是指商主体在从事商行为时所使用的名称，即商主体在商事交易中，用以署名或其代理人与他人进行商事交往时使用的名称。商标是指属于一定的经营企业的特种商品或产品的标记，它适用于商标法，而不适用关于商号的法律规定。商业名称与商标都是商主体从事商行为的过程中用以区别其他商主体的重要特征，是一种受法律保护的重要的外在标志。商号与商标在形式构成、实际作用、法律调整等方面都存在差异，因此，商号与商标两者法律性质不同。
4． 抗辩权
【答案】抗辩权的概念有广义、狭义之分。广义上的抗辩权是指妨碍他人行使其权利的对抗权，至于他人所行使的权利是否为请求权在所不问。而狭义的抗辩权则是指专门对抗请求权的权利，亦即权利人行使其请求权时，义务人享有的拒绝其请求的权利。大陆法系国家的民法典、我国台湾地区民法典及我国《民法通则》、《合同法》均未对抗辩权下一个明确的定义。只有我国的《担保法》第二十条第二款对抗辩权做了明确的规定，它将抗辩权定义为:“抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。”很显然，这是从狭义的角度给抗辩权所下的定义。
5． 保险人
【答案】保险人又称承保人，是指与投保人订立保险合同，并承担赔偿或者给付保险金责任的保险人。保险人具有以下特征:
（1）保险人仅指依法定程序设立并取得经营资格的保险组织;
（2）保险人在保险合同成立期间享有保险费请求权;
（3）保险人在承保危险事故发生后依其承保的保险责任负有损害赔偿或者给付保险金的义务。
6． 有限责任公司
【答案】有限责任公司，又称有限公司，是指由50个以下股东出资设立的，每个股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。有限责任公司具有以下特征:
①股东人数的限制性。对有限责任公司的股东人数，凡是不承认一人公司的国家的公司法都有下限和上限的规定，一般规定股东人数为2人以上30人或50人以下; 凡是承认一人公司的国家的公司法一般仅规定股东人数的上限，而无下限的规定。
②股东责任的有限性。有限责任公司的股东，仅以其出资额为限对公司负责。此外，对公司及公司的债权人不负任何财产责任，公司的债权人亦不得直接向股东主张债权或请求清偿。
③股东出资的非股份性。
④公司资本的封闭性。有限责任公司的资本只能由全体股东认缴，不能向社会募集股份，不能发行股票。
⑤公司组织的简便性。有限责仟公司的设立程序简便，只有发起设立，而无募集设立; 有限责仟公司的组织机构亦较简单、灵活，其股东会由全体股东组成，董事由股东会选举产生; 股东会的召集方法及决议的形成程序亦较简便。
⑥资合与人合的统一性。
7． 简易交付
【答案】简易交付是指动产物权设立和转让前，如果权剩人己经依法占有了该动产，就无须再行实际交付，从法律行为发生效力时起直接发生物权变动的效力。
构成简易交付的要件是:
（1）动产物权设立和转让前，权利人己经依法占有了该动产。
（2）双方实施了某种法律行为，且已经生效。
（3）物权自法律行为生效时发生效力。
8． 证券承销
【答案】证券承销是指发行人委托证券公司（亦称承销商）向证券市场上不特定的投资人公开销售股票、债券及其他投资证券的活动。证券承销，又称间接发行，它与直接发行有着明显的区别。在我国，凡向社会公开发行的证券一般均需证券公司承销。发行证券数量较大者，还需多家证券公司组成承销团共同承销。
二、简答题
9． 简述保险合同条款的解释原则。
【答案】我国保险合同条款的解释原则一般包括以下几个方面:
（1）文义解释原则。就是按照保险条款所用字词的通常含义进行解释。保险合同由语言文字组成，文字是当事人意思表示的载体。因此在解释保险合同条款时，应当从文字的含义入手。当仅有‘种含义时，此含义便为当事人真实意思。若有两种以上含义时，应依据其他解释原则来合理判断。
（2）诚实信用解释原则。诚实信用原则是民商法的基本原则，素有“帝王条款”之称，在保险法领域内体现为保险法的基本原则最大诚信原则。对保险条款的解释也必须依据诚实信用的精神进行。
（3）整体解释原则。应当把存在争议的合同条款与其他合同条款看做一个整体，分析各条款之间的相关关系，通过对合同整体意思的理解来解释争议条款。
（4）专业解释原则。对于保险合同中经常使用的一些专门术语，应当依据其所属行业通常理解的专业含义进行解释。
（5）合同目的解释原则。当事人订立保险合同是为了达到一定的目的，合同中的条款是当事人这种目的的体现。在解释合同条款时，应当依据合同的目的进行解释。
（6）有利于被保险人的解释原则。这一原则又称为“不利解释原则”，即在对合同条款发生争议时，人民法院或仲裁机关应当作有利于被保险人或受益人的解释。这一原则多用于上述其它原则难以适当解释之时。
10．简述传统商法之商行为的分类。
【答案】传统商法对商行为的分类包括:
（1）绝对商行为与相对商行为
①绝对商行为是指依照行为的客观性和法律的规定而必然认定的商行为。它不以行为主体是否为商人和行为本身是否具有营利性为认定要件，仅仅以行为的形式为认定要件。在许多国家，票据行为、证券交易行为、融资租赁行为、保险行为、海商行为等均为绝对商行为。绝对商行为通常由法律限定列举，不得作推定解释。
②相对商行为是指依行为的主观性和行为自身的性质而认定的商行为。它以行为主体是否为商主体和行为是否具有营利特性为认定要件。凡是由商人所从事的营利行为就是商行为。
（2）单方商行为与双方商行为
①单方商行为是指行为人一方是商主体而另一方不是商主体所从事的行为。对于单方商行为的法律适用，各国商法的规定不尽相同。大陆法系国家商法通常规定，只要行为人中有一方为商人，其交易双方都应活用商法。但英美法系国家商法则规定，当行为人中只有一方为商人，该商人适用商法，作为另一方的非商人不适用商法。
②双方商行为是指当事人双方都为商主体所实施的营利性经营行为。双方商行为适用商法。
（3）基本商行为与辅助商行为