当前位置：问答库＞考研试题

一、问答题

1． 民法通则规定的特殊侵权民事责任的类型。

【答案】根据《民法通则》的规定，在我国，特殊侵权的民事责任主要是指以下几种:

（1）企业法人对其工作人员致人损害的民事责任，并不由行为人直接负赔偿责任，直接承担责任的是行为人所在的单位。因为法人虽然有权利能力和行为能力，但它的行为能力，即对外业务活动，需要通过它的工作人员来进行。按照民事法律的规定，法人代表及其所委托的人员对外进行民事活动时，他所代表的不是个人，而是法人本身。

（2）国家机关或其工作人员因执行职务致人损害的民事责任，是国家赔偿责任中的一种，而非一般民事主体的法人和公民。

（3）产品质量不合格致人损害的民事责任，适用无过错责任原则，而且其责任形式是连带责任。

（4）从事高度危险作业致人损害的民事责任，适用无过错责任原则，其构成要件只要存在损害事实及行为与损害结果有因果关系即可，当然如果行为人能够证明损害是由受害人故意造成的，则行为人小承担民事责任。

（5）污染环境致人损害的民事责任，亦适用无过错责任。但污染环境造成损害若系不可抗力或受害人自己及第三者故意或过失所致者，行为人不承担民事责任。

（6）被监护人致人损害的民事责任，由对他们负有监护义务的监护人来承担，但对于能够证明自己已尽到了监护责任的人，可以酌情减轻或者免除责任。

（7）饲养动物及其他原因致人损害的民事责任，由其所有人或管理人承担，但如果是由受害人或第三人的过错造成的，则动物所有人或管理人可免责。

其他原因致人损害是指建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。

2． 谈谈法定继承中财产的分配。

【答案】法定继承是指根据法律直接规定的继承人的范围、继承人继承的顺序、继承人继承遗产的份额及遗产的分配原则继承被继承人的遗产。法定继承的遗产分配原则，是指在法定继承中，数个同一顺序的继承人共同继承被继承人的遗产时，应如何确定各个继承人应继承的遗产份额（简称“应继份”）。

关于法定继承的遗产分配原则，各国法上有两种立法例:一是由法律直接规定各法定继承人的

应继份:二是规定同一顺序的法定继承人均分遗产。按照我国《继承法》第13条规定，在法定继承中遗产的分配按以下原则确定:

（1）继承人继承遗产的份额一般应当均等

继承人继承遗产的份额一般应当均等，是指在一般情况下，同一顺序的法定继承人应按照人数平均分配遗产，即各继承人的应继份相等。

（2）特殊情形下继承人继承的份额可以不均等

①在有下列情形之一时，同一顺序法定继承人继承的遗产份额可以不均等:

a. 对生活特殊困难的缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾;

b. 对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，在分配遗产时，可以多分;

c. 有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分; d. 继承人协商同意不均分。

②在法定继承中，除法定继承人得参加继承外，具备法定条件的其他人也有权适当分得遗产。因此，法定继承人分配遗产时，应当分给有权取得适当遗产的非继承人以适当遗产，而不能侵害有权分得适当遗产的其他人的遗产取得权。

根据《继承法》第14条规定，可以分得适当遗产的人包括以下两种人:

a. 继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人。这种人须同时具备三个条件:第一，缺乏劳动能力; 第二，没有生活来源; 第三，在被继承人生前依靠被继承人扶养。

b. 继承人以外的对被继承人扶养较多的人。对被继承人的扶养，既包括经济上、劳务上的扶助，也包括精神上的慰藉。但若对被继承人只是给予一次性或临时性的扶养或者所给予的物质扶助数额并不多，则不为扶养较多。

需要说明的是，这里的继承人以外的人，是指能够参加继承的继承人以外的人，并非指法定继承人范围以外的人。例如，在第一顺序继承人继承时，若第二顺序继承人中有具各上述条件的人，则该人即属于可分给适当遗产的人，有权要求分得适当的遗产。可分得适当遗产的人之所以有权取得适当遗产，并非基于继承权，而是基于法律规定的可分给适当遗产的特别条件。

对于可分给适当遗产的人，分给他们遗产时，按具体情况可多于或少于继承人的应继承的遗产额; 可以分给适当遗产的人，在其依法取得被继承人遗产的权利受到侵犯时，本人有权以独立的诉讼主体的资格向人民法院提起诉讼，请求保护。但在遗产分割时，明知而未提出请求的，法院一般不予受理; 不知而未提出请求在2年以内起诉的法院应子受理。

3． 侵害名誉权行为的构成要件。

【答案】名誉权是指民事主体所享有的保护自己的名誉不被以侮辱、诽谤等方式加以丑化的权利。侵害名誉权的行为是指行为人违反法定义务，由于过错侵害他人名誉权，依法应当承担侵权责任的行为; 以及侵害他人名誉权，不论有无过错，依照法律规定应当承担侵权责任的行为:

（1）侵害名誉权的行为

①侮辱。侮辱是指故意通过言语、文字或者行为举止等方式贬低他人人格、毁损他人名誉的

行为。

②诽谤。诽谤指故意或者过失地散布有关他人的虚假事实，导致他人名誉降低或者毁损的行为。

③新闻报道严重失实，致他人名誉受到损害的。

（2）侵害名誉权行为的构成要件

①行为人侵害他人名誉权的加害行为;

②受害人的名誉权受到损害的事实;

③行为人的加害行为与受害人名誉权受到侵害之间具有因果关系;

④在一般情况下适用过错责任原则，要求行为人具有过错，即行为人在行为时具有故意或者过失的主观状态; 在法律有特别规定时适用无过错责任原则，则不要求行为人具有过错。

4． 简述肖像权和其法律性质。

【答案】（1）肖像权的概念及其特征

肖像权是自然人享有的以自己肖像所体现的人格利益为内容的人格权。公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。肖像权的特征包括:

①肖像权的主体只能是自然人;

②肖像权人去世后，其肖像利益仍然受到保护;

③肖像权体现的是自然人的精神利益;

④肖像权中包含有物质利益。

（2）肖像权的法律性质

肖像权的性质属于人格权，是民事主体平等享有的，经法律认可、以人格利益为客体，作为民事权利义务主体应当具备的基本权利。

二、论述题

5． 试论意思与表示不一致的基本类型及其规范模式。

【答案】意思与表示不一致是指表意人的内心意思与外在表示不一致，如甲欲将自家种的西瓜卖给乙，但嘴上却说送给乙。基本类型及其规范模式包括:

（1）单独虚伪表示（心中保留）

单独虚伪表示，又称真意保留、心中保留（有的译为心意保留），是指表意人把真实意思保留心中，所作出的表示行为并不反映其真实意思，是一种自知并非真意的意思表示。

虚伪表示的构成要件是:①一方当事人实施的虚伪表示行为，在内容上具有法律价值，并使人感觉其愿受其约束; ②当事人表示的意思与真实意思不一致，并且自知其不一致，并不期望发生效力，也不准备履行所发生的义务。至于当事人进行虚伪意思表示的动机不具有任何意义。

虚伪表示的效力，通说认为虚伪表示原则上有效，表意人应受该表示的约束，以保护交易安全。但相对人明知表意人的表示与意思不一致的，该表意行为无效。

（2）通谋虚伪表示

通谋虚伪表示是指表意人与相对人通谋，不表示内心真意的意思表示。例如，债务人为逃避