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一、名词解释

1． 证明商标

【答案】证明商标是指一些社会团体协会或其他集体组织提供给他人使用的用以证明商品或服务的原产地、使用的原料、制造方法、质量和其他特征的商标。证明商标的作用在于证明商品或服务达到了某种特定标准。它不具有一般商标区别来源的功能，因而它不具有专有性。证明商标的注册人自己不能使用这种商标，同时也不得拒绝符合证明商标规定条件的经营者使用这种商标。当然，为了保证证明商标使用者的商品或服务符合标准，注册人负有对使用人所提供的产品或服务质量进行检测、评定及监督控制的责任。

2． 等同替代

【答案】等同替代，是指如果权利要求书中记载有某个技术特征，在被控侵权的产品或者方法中也存在一个对应的技术特征，这两个技术特征在产品或者方法中所起的作用或者效果基本相同，并且在所属技术领域内的普通技术人员一般都知道这两个技术特征能够相互替换，那么法院可以认定被诉产品侵权。

3． 先用权与优先权（在专利制度中）

【答案】（1）概念

①先用权是指专利申请前，己经有人做好制造或者使用的必要准备，则在批准申请人的专利权之后，上述人员仍可在原范围内继续制造或者使用的权利。国际上一般都把“先用权”当作不能视为侵犯专利的情况之一。

②优先权包括国际优先权和国内优先权

a. 申请人自发明或实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权原则，可以享有优先权。

b. 申请人自发明或实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出改进的专利申请的，可以享有优先权。

（2）二者的关系

①二者的法律效果不同。先用权的法律效力在于阻却违法，使先用权人依先用的事实对抗专利权人的侵权主张; 优先权的法律效力在于保护专利申请权人的专利申请不丧失新颖性，以第一次提出专利申请日为判断新颖性的时间标准。

②二者的保护对象不同。先用权保护的是使用他人专利者，优先权保护的是使用自己专利者。优先权的保护以保护对象日后的专利申请行为为前提，而先用权的保护则无此要求。

4． 独占许可与排他许可

【答案】（1）概念

独占许可是指在一定地域内，被许可方在合同有效期间对被许可使用的专利技术拥有独占的权利，许可方自己不能在该地域内使用其专利技术，也不得把该技术再许可第三方使用，但专利的所有权仍属于许可方。这种许可方式不轻易被采用，它对专利权人限制太多。

排他许可是指在一定地域内，被许可力一在合同有效期间对被许可使用的专利技术享有排他的使用权，许可力-不得把该专利技术再许可第廿方使用，但许可方自己有权在该地域内使用该项技术。

（2）二者的联系

①独占许可与排他许可是专利所有权人许可他人使用自己专利的两种方式，被许可人获得对该专利的使用权，而专利的所有权仍属于专利权人。

②独占许可与排他许可情形下，专利权人都不可以将该技术再许可第三人使用。

（3）二者的区别

①在独占许可中，专利权人不仅不能把该专利许可第三人使用，专利权人自己也不得使用; 排他许可中，专利权人自己有权继续使用该专利。

②独占许可对专利权人限制较多，一般不轻易被使用。排他许可充分发挥了专利的使用权能，实践中应用更广

5． 现有技术

【答案】现有技术，是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。对于2009年10月1日以前提交的专利申请来说，现有技术包括在申请日（有优先权的，指优先权日）以前在国内外出版物上公开发表、在国内公开使用或者以其他方式为公众所知的技术。现有技术应当是在申请日以前公众能够得知的技术内容。换句话说，现有技术应当在申请日以前处于能够为公众获得的状态，并包含有能够使公众从中得知实质性技术知识的内容。对于2009年10月1日以后提交的专利申请（包括当日），依照修改后专利法的定义，所称现有技术，是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。

6． 作品

【答案】作品，是文学、艺术或者科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。作品有以下内涵:

（1）作品必须是已经表达出来的形式。在作者大脑中形成而没有以任何方式表达出来的东西，就不是著作权法所称的作品;

（2）作品必须是文学、艺术或者科学领域内的表达形式;

（3）作品必须表达出作者的综合理念。

7． 商标权的继受取得

【答案】继受取得又称传来取得，是指商标所有人在原来商标权的基础上取得商标权，而小是最初的直接获得。继受取得有以下两种方式:

（1）受让人根据商标权转让合同而取得;

（2）继承人根据继承法的规定而取得。

根据我国《商标法》的规定，商标权的原始取得，应当按照商标的申请注册程序办理; 商标权的继受取得，也应当按照注册商标转让程序办理，只有这样才能取得商标专用权。

8． 商标假冒与反向假冒

【答案】（1）概念

商标假冒是指未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标。在实践中，这种侵权行为主要表现为以下四种情况:①在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标; ②在同一种商品上使用与他人注册商标近似的商标; ③在类似商品上使用与他人注册商标相同的商标; ④在类似商品上使用与他人注册商标近似的商标。

商标的反向假冒，是指假冒者将他人带有注册商标的商品买来后，撤掉原来的注册商标，换上假冒者自己的商标，再把商品投向市场的行为。未经商标注册人同意，他人更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的行为，被称为商标的反向假冒。

（2）二者的联系

二者都是对他人注册商标的侵犯，都属于商标法中所规定的商标侵权行为; 此外，二者适用的法律相同，都受《商标法》的规制。

（3）二者的区别

商标假冒中行为人盗用的是商标权人的商标，其使用的是自己的商品; 而在反向假冒中行为人盗用的是别人的商品而使用的是自己的商标。鉴于反向假冒中行为人使用的是自己的商标，与一般的商标侵权不同，一些国家并未将其纳入商标侵权的范围之中，而商标假冒则得到了各国立法的普遍认可。

二、简答题

9． 地理标志、原产地名称、产地标记的关系。

【答案】（1）概念

根据《保护工业产权巴黎公约》、《保护原产地名称及其国际注册里斯本协定》对原产地名称的规定，原产地名称定义如下:“原产地名称是指一个国家、地区或特定地方的地理名称，用于标示产于该地的产品，这些产品的特定的质量或特征完全或主要是由该地理环境所致，包括自然的和人为的因素。”

（2）地理标志和原产地名称的关系

地理标志和原产地名称是属于同一概念的，如果要把原产地名称和地理标记的定义做比较，则可以看到下面的情形，地理标志的定义比原产地名称的定义要宽，即:所有的原产地名称都是地