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一、概念题

1． 代位申请执行

【答案】代位申请执行，也称到期债权的执行，是指执行法院强制转移被执行人收取对第三人债权的权利的执行程序，包括债权人申请、执行法院审查、强制执行三个阶段。它是以被执行人的到期债权为执行对象，以债权人对债务人的实体及程序代位权为理论基础，省略了被执行人对第三人债权的实体审理，并通过一定的法律程序将申请执行人与被执行人之间经过审理的债权债务关系与被执行人和第三人之间未经实体审理的债权债务关系融合在一起进行处理。

2． 反证

【答案】反证是指对待证事实不负证明责任的一方当事人，为证明该事实不存在或不真实而提供的证据。反证的作用在于削弱、动摇本证的证明力。因此，在负有证明责任一方当事人提出本证，并使事实的认定发生不利于对方当事人变化时，对方当事人才有提出反证的必要。反证通常在本证之后提出，但也不排除先行提出的可能。对先行提出的反证，一般无调查的必要。

3． 当事人能力与民事权利能力

【答案】（1）两者的含义

①当事人能力，是指能够成为一般民事诉讼当事人所必需的诉讼法上的能力或资格。

②民事权利能力，是指民事法律赋予民事主体从事民事活动，享受民事权利和承担民事义务的能力或者资格。

（2）两者的联系

当事人能力与民事权利能力的关联性表现在:有民事权利能力者，一定有当事人能力。源于民事权利能力的当事人能力也因此被平等地赋予每一个公民。各国法律均把公民的权利能力作为其当事人能力产生的依据。

（3）两者的区别

当事人能力与民事权利能力的分离，是指两者的相互独立，无民事权利能力却有当事人能力或无当事人能力却有民事权利能力的现象。法律将某些民事权利利益赋予给当事人，如胎儿的应留份，死者的著作权等，但是当事人没有相应的作为诉讼当事人的能力资格。

4． 区际司法协助

【答案】区际司法协助是指一国领域内不同法域之间的司法协助。大陆与港、澳、台地区的司法协助，是中国内部不同法域之间的司法合作，它既有别于国际司法协助，又有别于一般的内国司法协作，其范围主要包括：送达诉讼文书、调查取证、承认与执行法院判决、承认与执行仲裁裁决等。

同。质证导致的结果，是引起法官的认证，而认证追求的结果，则是对案件事实的确认，实现纠纷的最终解决。

5． 证据

【答案】证据是指能够证明民事案件真实情况的各种事实，也是法院认定有争议的案件事实的根据。证据是内容与形式的统一体。其内容是与案件事实相关联、对案件事实具有证明作用的各种事实; 其形式表现为书证、物证、视听资料、电子数据、证人证言、当事人陈述、鉴定意见、勘验笔录。证据总是以这八种形式中的某一种作为载体而进入诉讼的。

证据是个多面体，须从不同角度进行观察和认识才能够完整地把握:①从本体上看，证据是客观存在的一些事实，是与案件事实有联系的事实; ②从形式上看，证据又是法律规定的各种诉讼材料; ③从作用上看，证据一方面是当事人向法院展示案件事实的各种方法，另一方面也是法院借以确定案件事实的真实情况，获得裁判事实依据的手段。

6． 辩论原则

【答案】民事诉讼中的辩论原则是指在人民法院主持下，当事人有权就案件事实认定、法律适用及诉讼程序问题，各自陈述自己的意见和主张，互相进行反驳和辩论，以维护自己的合法权益的原则。

辩论原则主要有以下几个方面的内容:①辩论权的行使贯穿于诉讼的全过程；②辩论的内容，既可以针对程序方面的问题，也可以针对实体方面的问题；③当事人行使辩论权的形式多种多样。辩论既可以通过口头形式进行，也可以通过书面形式进行。辩论原则建立在原告和被告诉讼地位平等而又彼此对立的基础之上，双方可以相互反驳、争辩，被告还有权对原告进行反诉。

二、简答题

7． 专属地域管辖有哪些特征？

【答案】专属管辖是指法律规定某些特殊类型案件必须由特定的人民法院管辖。专属管辖是排他性管辖，既排除了任何外国法院对诉讼的管辖权，又排除了诉讼当事人以协议方式选择国内的其他法院管辖。

（1）专属管辖实际上是地域管辖的一种。但是专属管辖作为一种特殊的管辖方式，排他性是专属管辖的重要特征，体现为:

①凡依法应适用专属管辖的案件，只能由法定法院管辖，其他法院无管辖权。

②不准许当事人协议变更管辖法院。

③不再适用一般地域管辖和特殊管辖原则。

④外国法院无权管辖我国专属管辖的案件。

（2）根据《民事诉讼法》第33条的规定，下列案件适用专属管辖:

①因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。

②因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖。

③因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。

8． 现行民诉法对执行管辖是如何规定的？

【答案】执行管辖，是指对一定的执行案件、执行事务和执行中的命令及裁判事务决定由何法院执行的权限划分，包括级别管辖和地域管辖。

（1）级别管辖

①由基层法院管辖的执行案件有：

a. 基层法院作为一审法院作出的生效法律文书；

b. 国内仲裁中的财产保全执行和证据保全执行由被申请人住所地或被申请保全的财产所在地和申请保全的证据所在地的基层人民法院执行；

c. 上级人民法院依法指定基层法院管辖的案件；

d. 其他案件。

②由中级法院管辖的执行案件有：

a. 中级法院作为一审法院作出的生效法律文书；

b. 中国仲裁机构作出的仲裁裁决；

c. 经我国法院承认其效力的外国法院判决、国外仲裁裁决；

d. 经人民法院认可的台湾地区，香港、澳门特别行政区仲裁裁决、法院判决；

e. 专利管理机关依法作出的处理决定和处罚决定，由被执行人住所地或财产所在地的省、自治区、直辖市有权受理专利纠纷案件的中级人民法院执行；

f. 国务院各部门、各省、自治区、直辖市人民政府和海关依照法律、法规作出的处理决定和处罚决定，由被执行人住所地或财产所在地的中级人民法院执行；

g. 上级人民法院依法指定中级法院管辖的案件。

③高级人民法院作出的一审生效法律文书的执行，由高级法院管辖。

（2）地域管辖

①执行程序中的地域管辖，是指执行案件应由执行标的物所在地或被执行人应履行的行为地法院管辖；如果应执行的标的物所在地或被执行人应履行的行为地不明确的，则由被执行人住所地法院管辖。

②内容

a. 人民法院作出的发生法律效力的民事判决书、裁定书、调解书，以及具有财产给付内容的刑事判决书、裁定书，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。

b. 法律规定由人民法院执行的其他法律文书，如仲裁裁决书、仲裁财产保全裁定书、公证机关依法赋予强制执行效力的公证债权文书，由被执行人住所地或者被执行财产所在地的人民法院执行。

c. 两个以上人民法院都有管辖权的，当事人可以向其中一个人民法院申请执行；当事人向两个以上人民法院申请执行的，由最先立案的人民法院管辖。