2016年新疆财经大学法学院702法学综合《行政法与行政诉讼法》考研必备复习题库及答案
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一、名词解释
1． 行政复议的范围
【答案】行政复议范围是指行政相对人认为行政机关作出的行政行为侵犯其合法权益，依法可以向行政复议机关请求重新审查的行政行为的范围。行政复议法规定了可申请复议的范围和不可申请行政复议的范围。
2． 行政诉讼受案范围
【答案】行政诉讼受案范围，也称法院的主管范围，是指法律所规定的人民法院所受理的行政案件的范围，或者说人民法院解决行政争议的范围和权限。
3． 行政许可与行政登记
【答案】①行政许可与行政登记的含义
行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。它是一种赋权行为、解禁行为、依申请行为、要式行政行为。
行政登记是指行政机关为实现一定的行政管理目的，根据法律、法规、规章的有关规定，依相对人申请，对符合法定条件的涉及相对人人身权、财产权等方面的法律事实予以书面记载的行为。
②行政登记和行政许可有着严格的区别
a. 前提条件不同。许可的前提是全面禁止，而行政登记并不以全面禁止为前提。
b. 法律后果不同。非经行政许可从事某种行业或活动即为违法，应当承担法律责任; 但非经行政登记从事某种行业或活动却并不一定违法。
c. 对申请人有无数量上的限制不同。行政许可有数量上的限制; 而登记则不同，只要符合法律设定的条件，登记机关就必须予以办理，并没有对申请主体数量上的限制。
4． 非法拘禁
【答案】非法拘禁，是指行政机关在行政拘留和行政强制措施以外限制人身自由的行为。
5． 行政程序的公正、公平原则
【答案】行政程序的公正、公平原则是指行政主体行使行政权应当公正、公平，尤其是公正、公平地行使行政自由裁量权。
行政主体公正、公平地行使行政权力，对于行政主体来说，是树立行政权威的源泉; 对于行政相对人和社会来说，是信任行政权的基础，也是行政权具有执行力量的保证。
公正、公平原则包括以下内容:
①行政程序立法应当赋予行政相对人应有的行政程序权利。
②行政主体所选择的行政程序必须符合客观情况，具有可行性。
③行政主体所选择的行政程序必须符合规律或者常规，具有科学性
④行政主体所选择的行政程序必须符合社会公共道德，具有合理性。
⑤行政主体所选择的行政程序必须符合社会一般公正心态，具有正当性。
6． 行政指导
【答案】行政指导是行政主体基于国家的法律、政策的规定而作出的，旨在引导行政相对人自愿采取一定的作为或者不作为，以实现行政管理目的的一种非职权行为。
它既是现代行政法中合作、协商的民主精神发展的结果，也是现代市场经济发展过程中对市场调节失灵和政府干预双重缺陷的一种补救方法。
它具有以下特征:
①行政指导是行政主体的社会管理行为。只有具有行政主体资格的行政机关和法律法规授权的组织才能实施行政指导行为。
②行政指导适用的范围极其广泛，其方法多种多样。
③行政指导属于“积极行政”的范畴。
④行政指导是符合现代法治原则的一种具有行政活动性质的行为。
⑤行政指导是一种柔性的不具有法律强制力的行为。
⑥行政指导是不直接产生法律后果的行为。
二、简述题
7． 试述行政听证制度。
【答案】（1）行政听证制度的含义
行政听证制度是行政机关在作出影响行政相对人合法权益的决定之前，由行政机关告知决定理由和听证权利，行政相对人陈述意见、提供证据以及行政机关听取意见、接纳证据并作出相应决定等程序所构成的一种法律制度。
（2）行政听证制度的范围
①行政立法
行政立法虽然没有具体的行政相对人，但它涉及“人”的利益重新分配，就有必要事先听取利害关系人的意见。
如我国《行政法规制定程序条例》第十二条规定:“起草行政法规，应当深入调查研究，总结实践经验，广泛听取有关机关、组织和公民的意见。听取意见可以采取召开座谈会、论证会、听证会等多种形式。”在行政立法程序中设置听证制度，听取公众的意见，可以提升行政立法的科学性、可行性。
②行政处理
行政处理是行政机关对行政事务所作出的一种具体处置行为（虽然行政机关的不作为也是一种行为，但是不作为不涉及是否需要听证的问题）。当然，并不是所有的行政处理都要纳入听证范围，只有对行政相对人产生不利影响的行政处理，才有给予其听证权利的必要。
（3）行政听证的形式
①正式听证。正式听证是借助于司法审判程序而发展起来的一种听证形式，其内部结构为三角型程序模式。在这种程序模式中，听证主持人居中独立，行政机关调查人员和行政相对人各执一方，指控与抗辩互相交涉。
②非正式听证。非正式听证是指不采用司法审判程序听取意见，且不以笔录作为裁决唯一依据的一种程序模式。
在非正式听证中，行政机关对如何进行听证具有较大的裁量权，它可以根据案件审理的需要决定程序的进展，或者中止、终结程序。它不太强调听证的形式，只要使当事人得到一个表达意见的机会，就满足了给予当事人听证权利的要求。
8． 简述行政行为的公定力。
【答案】（1）公定力是指具体行政行为具有得到所有机关、组织或个人尊重的一种法律效力。这也就是说，公定力是一种对世的法律效力。它并不是对行政主体和行政相对人双方而言的一种法律效力，而是对行政主体以外的任何机关、组织和个人而言的。公定力表现为一种尊重义务。它要求一切机关、组织或个人对行政主体所作的具体行政行为表示尊重，不能任意予以否定。
（2）是否所有的具体行政行为都具有公定力，在理论上存在争议。许多学者认为，除无效行政行为外，具体行政行为不论是否违法，在被依法解除前都具有公定力。一般认为，所有具体行政行为都具有公定力。
（3）公定力不仅是具体行政行为的一个基本原理，而且具有重要的实际意义，支持着有关意思表示规则、行政救济规则和民事纠纷的处理规则及具体行政行为的其他效力规则。但是，对公定力规则也应作某些改革，确立在民事和刑事诉讼中的无效确认制度，确立对无效行政行为不受诉讼时效限制的制度。
9． 简述国家赔偿的概念与特征。
【答案】（1）国家赔偿的概念
国家赔偿，是指国家机关及其工作人员违法行使职权，侵犯公民、法人或者其他组织的合法权益所造成的损害给予赔偿的制度。
（2）国家赔偿的特征
①国家赔偿的主体是国家。国家是国家赔偿责任的主体，这种严格的界定是由国家与国家机关及其工作人员的关系决定的。国家机关及其工作人员以国家的名义执行公务，无论合法与否，其法律后果均归属于国家，那么，由于违法侵权造成的损害当然应该由国家承担赔偿责任。国家承担赔偿责任的主要表现是赔偿费用由国库支出，列入各级政府财政。
②国家赔偿以违法行使职权为前提。我国国家赔偿采用违法归责原则，即国家只对国家机关及其工作人员的违法行为造成的损害承担赔偿责仟，而且这种违法行为必须发生在行使职权的过程中，只有与行使职权密切相关的侵权行为才能构成侵权行为，才能引起国家赔偿责任，发生在行使职权过程之外的侵权行为引起的赔偿则不属于国家赔偿的范畴。
③国家赔偿以造成损害为条件。国家赔偿的请求人是合法权益受到侵权行为损害的公民、法人或者其他组织，凡是合法权益受到侵权行为损害的人均可以提出国家赔偿。损害必须是实际上