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一、名词解释

1． 注册商标的使用管理主要包括哪些内容?

【答案】注册商标的使用管理包括以下内容:

（1）注册商标使用管理的概念

注册商标的使用管理，是指商标管理机关对注册商标使用人是否依法在核定使用的商品上正确使用其核准注册的商标进行监督，同时对注册商标的商品质量进行监督的行政管理行为。

（2）注册商标使用管理的内容

商标管理机关对注册商标的使用管理主要包括:

①注册商标所有人是否正确使用和标注注册商标

②注册商标所有人使用商标的行为是否合法

根据《商标法》第44条的规定，使用注册商标，有下列行为之一的，由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标:

a. 自行改变注册商标的;

b. 自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的;

c. 自行转让注册商标的;

d. 连续3年停止使用的。

③对使用注册商标的商品质量的管理

④对己被撤销或者注销的注册商标的管理

⑤对人用药品和烟草制品的管理

⑥对商标注册证的管理

遗失《商标注册证》或者《商标注册证》破损的，必须申请补发。伪造或者变造《商标注册证》的，可依照刑法的有关规定追究刑事责任。

2． 等同替代

【答案】等同替代，是指如果权利要求书中记载有某个技术特征，在被控侵权的产品或者方法中也存在一个对应的技术特征，这两个技术特征在产品或者方法中所起的作用或者效果基本相同，并且在所属技术领域内的普通技术人员一般都知道这两个技术特征能够相互替换，那么法院可以认定被诉产品侵权。

3． 追续权

【答案】著作追续权是著作则产权的内容之一，或者是著作权人的则产权利之一，其基本含

义是指:艺术作品，尤其是美术作品的著作权人对其作品原件每一次售出以后的财产增值部分都有提成一定比例的权利，也就是说，享有著作权的艺术作品原件被售出以后，如果受让人又转售给他人并获得了高于购买时所支付的金额，则作品的原作者有权就该作品增值金额部分提取一定比例。无论该作品转卖次数如何及辗转落入何人之手，只要售价比购买价高，原作者就有提取其中一部分的权利。

4． 先申请原则与先发明原则

【答案】（1）概念

①先申请原则，是指对于同样内容的发明创造，只能授予一项专利权。所以，两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利时，专利权授予最先申请的人。如果是在同一天申请的，申请人应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。

②先发明原则，是指当有多个人就相同的发明创造申请专利时，专利权授予先完成发明的人。先发明原则是专利法上禁止重复授权原则的一个具体方面。

（2）联系

先申请原则与先发明原则都是为了解决同一发明上存在两个以上申请人时的专利权确定问题，都有其利弊，没有孰优孰劣的问题。

（3）区别

①新颖性判定标准不同。在判定该技术是否处于公开状态时，采用先申请原则的国家一般都适用申请日或申请时为公开的时间。而采用先发明原则的国家当然用发明日来确定公开的时间。发明日的确定非常复杂，不但要考虑发明人的构思完成日，还要考虑实施日以及发明人在这个期间付诸实施的积极程度，不能只片面地考虑其中某一个方面。

②专利权属认定不同。先发明原则判定权属的核心是认定谁最先形成构思或完成发明。适用先申请原则则主要查明谁最先提出申请。

③适用先发明原则国家的发明者们一般要提供发明创造的原始记录才能证明自己是先发明的那一个。在适用先申请原则的国家，上述证据往往不能用来确认专利权属。相反，专利局的申请登记薄或申请人的邮寄证明等则是主要的认定依据。

5． 服务商标

【答案】服务商标是指提供服务的经营者，为将自己提供的服务与他人提供的服务相区别而使用的标志。服务商标由文字、图形或者其组合构成。如用于宾馆业的“香格里拉”标记，用于快餐业的“麦当劳”、“肯德基”标记。服务商标是第三产业迅速发展的产物，早在1883年缔结的《巴黎公约》中就写进了保护服务标记的内容，但当时却没有把它放在与商品商标等同的位置，未要求成员国必须给服务标记以注册保护。所以，成员国国内法对于服务标记是可以自由确定保护方式的

6． 发明人与专利权人

【答案】（1）概念发明人是指对发明创造的实质性特点作出了创造性贡献的人。发明人是发明的完成人，只能是自然人，不能是单位、集体或课题组; 同时，无论从事发明创造的人是否具备完全民事行为能力，只要他完成了发明创造，就应认定为发明人。发明人最本质的属性是他对发明创造的实质性特点作出了创造性的贡献。因此，组织工作的人、为物质技术条件贡献方便的人、或从事其它辅助性工作的人都不是发明人。

专利权人是指可以申请并取得专利权的单位和个人，也就是专利权的主体，即专利申请被批准时，被授予专利权的专利申请人。专利权人包括三种类型:

①发明人、设计人所在单位;

②发明人、设计人;

③共同发明人、设计人。

（2）关系

①发明人并不一定是专利权人，只有当发明人就其发明向有关部门提出了专利申请，并依法获得授权之后，其才能成为受专利法保护的专利权人。

②二者的主体范围不同。发明人是发明的完成人，只能是自然人，不能是单位、集体或课题组; 而专利权人既可以是自然人，也可以是单位、集体或者课题组。

③二者所享有的权利不同。我国专利法规定，职务专利发明人或设计人，享有获得奖励、报酬的权利和署名的权利，却没有独自使用、占有、处分专利的权利，例如，发明人不能将专利作价入股、转让专利权、许可他人实施其专利，这些权利只有专利权人才能享有。

7． 机械表演权

【答案】机械表演权，是指广播电台、电视台播放录音制品以及饭店、酒吧、歌舞厅、机场、车站等使用录音制品的行为。其商业性使用人除了要向著作权人、表演者支付费用外，还应向录音制品的制作人支付相应的使用费。我国《著作权法》没有规定录音制品的机械表演权，但这是各国著作权法的大势所趋，也是国际公约的要求。

8． 合作作品与汇编作品

【答案】（1）合作作品是两个以上的人合作创作的作品。合作作品的创作者称为合作作者，没有参加创作的人，不能成为合作作者。合作作品的著作权由合作作者共同享有。因此，合作作品的创作者是著作权主体。但是，合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权。

（2）汇编作品，是对若干作品、作品片断或者不构成作品的数据或者其他材料的选择或编排体现独创性的作品。进行汇编行为的人，称为汇编人。汇编作品著作权由汇编人享有。如无特殊情况，汇编人就是汇编作品的著作权主体。汇编人行使其汇编作品著作权时，仅能及于自己具有独创性的汇编作品本身，不能及于被汇编的资料。

（3）汇编作品与合作作品的关系