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一、简答题

1． 物权法上交付的概念和具体方式。

【答案】（1）交付的概念

交付是指移转占有。近代以来，大多数国家在法律上都确认交付为动产物权变动的公示方法，将动产的占有人推定为权利人。关于交付的效力，大陆法系各国民法立法例有两种做法:

①交付对抗主义。以移转占有为物权的公示方法，即在移转占有前，动产物权的变动仅在当事人间发生效力，但不产生对抗第三人的效力。

②交付要件主义。此主义以移转占有为物权变动的生效的要件，即在移转占有前，物权的变动不仅不能对抗第三人，在当事人之间也不产生效力。

③根据《物权法》第23条的规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。可见，我国物权法采取的是交付要件主义。

（2）交付的具体方式

交付通常是指现实交付，即直接占有的移转。在现代社会经济发展的条件下，时间和效率成为经济发展的一个重要因素，为保证交易的迅速进行，发展出一些变通的交付方法，称为观念交付，主要有:

①简易交付，即受让人己经占有动产，如受让人己经通过保管、租赁、借用等方式实际占有了动产，则于物权变动的合意成立时，视为交付。这是因为标的物已经为受让人实际占有，如果要使其先将物返还给出让人，再由出让人转让给受让人，纯属徒劳。根据《物权法》第25条规定，动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自民事行为生效时发生效力。

②占有改定，即动产物权的让与人与受让人之间特别约定，标的物仍然由出让人继续占有，这样，在物权让与的合意成立时，视为交付，受让人取得间接占有。所以，《物权法》第27条规定，动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。

③指示交付，即动产由第三人占有时，出让人将其对于第三人的返还请求权让与受让人，以代替交付。《物权法》第26条规定，动产物权设立和转让前，第三人占有该动产的，可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。

④拟制交付，即出让人将标的物的权利凭证（如仓单、提单）交给受让人，以代替物的现实交付。这时如果标的物仍由出让人或者第三人占有时，受让人则取得对于物的间接占有。在现实

生活中，交付的方式是多种多样的，不可能将其全部罗列出来，应当根据法律的规定、合同的约定、交易上的习惯及其他具体情况确定标的物是否交付。交付作为公示方法是为一般原则，但是对于船舶、飞行器和机动车等特殊动产，《物权法》规定以登记作为物权变动的对抗要件，即这类特殊动产的物权变动经交付生效，但非经登记，关于这些特殊动产的物权变动不能对抗善意第三人。

2． 刑事诉讼中的传闻证据规则。

【答案】（1）传闻证据规则的含义

传闻证据规则又称传闻证据排除规则，是指如果一个证据被定义为传闻证据并且没有法定的例外情况可以适用，则该证据不得被法庭采纳。其含义包括:

①传闻证据必须是一项陈述;

②传闻证据是在法庭外作出的;

③传闻证据是一项主张，并旨在证明这一主张的真实性。

（2）排除传闻证据的理由

①传闻证据不是最佳证据。法庭要坚持就指控的事实提出最好的证据。就陈述类证据而言，陈述者亲自出席法庭，就其亲历的事实作出的陈述才是最好的和最可靠的证据。

②传闻证据通常不是在宣誓如实作证后作出的。

③如果陈述者本人不被传唤到庭作证，无法对其进行交叉询问。

④法官和陪审团没有机会观察陈述者在作出陈述时的行为举止。认为观察证人的行为举止可以揭露其证言的可靠性，这种观念是构成排除传闻证据规则的另一个理论基础。

（3）传闻证据规则的例外

在某些情况下，如果转述他人的证言不妨碍其真实性，传闻证据也是可以接受的。因此，这一规则又存在着大量的例外，如已故人的陈述、可采纳的作为有关事情一部分的陈述、公务文件中的记载或公共文书和著作中的记录或先前程序中所作的记录。在法定例外情况下，司法机关可以采纳传闻证据。

（4）传闻证据规则在我国刑事诉讼中的体现

《刑事诉讼法》第59条规定:“证人证言必须在法庭上经过公诉人、被害人和被告人、辩护人双方讯问、质证，听取各方证人的证言并且经过查实以后，才能作为定案的根据。”即在法律上，证人不出庭而以书面陈述代替出庭作证，其证言不具有证据能力。但第190条对“对未到庭的证人的证言笔录”加以宣读的规定，又极大地削弱了这一规定的作用。司法实践中，我国证人很少出庭作证，这严重违反了传闻证据规则的要求。近年来，法学界强烈建议在修改刑事诉讼法时引入和完善传闻证据规则的规定。

3． 简述我国刑事诉讼法中不起诉案件应履行的法律手续。

【答案】不起诉是指人民检察院对公安机关等侦查终结移送起诉的案件和自行侦查终结的案件进行审查后，依法作出不将犯罪嫌疑人交付人民法院审判的一种处理决定。不起诉具有在起诉阶段终止刑事诉讼的法律效力。不起诉决定必须依照法定条件和程序作出。根据法律规定，不起诉应

履行的程序有:

（1）人民检察院作出不起诉决定后，应当制定不起诉决定书

人民检察院应当公开宣布不起诉决定书。不起诉决定书一经宣布，立即产生法律效力，并应分别送达下列机关和人员:

①被不起诉人、辩护人及被不起诉人的所在单位。如果被不起诉人在押的，应立即释放。 ②如果是公安机关移送起诉的案件，应当将不起诉决定书送达公安机关。

③对于有被害人的案件，应当将小起诉决定书送达被害人。

（2）被不起诉人和涉案财物的处理

人民检察院决定不起诉的案件，可以根据案件的不同情况，对不起诉人予以训诫或责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失、给予行政处罚或行政处分。对不起诉人需要给予行政处罚、行政处分或者需要没收其违法所得的，人民检察院应当提出检察意见，连同不起诉决定书一并移送有关主管机关处理。有关主管机关应当将处理结果及时通知人民检察院。

另外，人民检察院决定不起诉的案件，应当同时对侦查中扣押、冻结的财物解除扣押、冻结。

（3）对不起诉的救济程序

①公安机关可以要求复议复核. 。对公安机关移送起诉的案件，人民检察院决定不起诉的，公安机关认为不起诉决定错误要求复议的，人民检察院应当在收到复议意见书后30日内作出复议，通知公安机关，公安机关对复议不服的，可向上一级人民检察院申请复核。

②被害人、被不起诉人可以申诉。对于有被害人的案件，被害人如果不服人民检察院的不起诉决定，可以自收到决定书后7日以内向上一级人民检察院申诉，请求提起公诉。上一级人民检察院复查后，应当在3个月内作出复查决定。案情复杂的，最长不得超过6个月，并将复查决定书送达被害人和作出不起诉决定的人民检察院。卜一级人民检察院经复查后作出起诉决定的，应当撤销下级人民检察院的不起诉决定。交由下级人民检察院提起公诉，并将复查决定书抄送移送审查起诉的公安机关。

被不起诉人对不起诉决定如果不服，可以自收到不起诉决定书后7日内向作出不起诉决定的人民检察院提出申诉。人民检察院应当作出复查决定，并将复查决定书送达被不起诉人。

③对人民检察院维持不起诉决定的，被害人可以向人民法院起诉。被害人也可以不经申诉直接向人民法院起诉。

为了保障被害人的合法权益和人民法院对案件的审查，被害人自己向人民法院起诉并且为法院受理后，人民检察院应当将有关案件材料移送受理案件的人民法院。

4． 自诉案件较公诉案件一审程序有何区别?

【答案】公诉是指检察院针对犯罪嫌疑人的犯罪行为向法院提出控告，要求法院通过审判确定犯罪事实、惩罚犯罪人的诉讼活动; 自诉是对于法律规定的某些案件，被害人或者他的法定代理人以个人的名义直接向法院提起刑事诉讼，要求法院依法惩处犯罪人的诉讼活动。

（1）案件来源不同。公诉案件由国家公诉机关即人民检察院提起; 而自诉案件是由被犯罪行为侵害的公民、个人或他的法定代理人、监护人、近亲属直接向人民法院提起的。