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一、简述题

1． 对刑罚消灭的定义的理解。

【答案】刑罚消灭是指由于法定的或事实的原因，致使代表国家的司法机关不能对犯罪人行使具体的刑罚权。刑罚消灭具有以下特征:

（1）刑罚消灭的前提是对犯罪人应当适用或执行刑罚或者正在执行刑罚。也就是说，刑罚的消灭存在以下几种情况:

①对犯罪人应当适用刑罚;

②对犯罪人应当执行刑罚，即司法机关己经对犯罪人判处刑罚而尚未执行但依法应当执行; ③犯罪人正在被执行刑罚。

（2）刑罚消灭意味着代表国家的司法机关丧失其对犯罪人行使具体的刑罚权。换言之，刑罚消灭即是一定刑罚权的消灭。

刑罚权包括制刑权、求刑权、量刑权和行刑权。由于制刑权由立法机关行使，因此，刑罚消灭不可能导致制刑权的消灭，而只能导致求刑权、量刑权和行刑权的消灭。具体来讲，在对犯罪分子应当适用刑罚但已过追诉时效等情况下，刑罚消灭意味着求刑权的消灭; 在司法机关己经行使了求刑权而被告人死亡等情况下，刑罚消灭意味着量刑权的消灭; 在己经适用刑罚但国家宣告特赦等情况下，刑罚消灭意味着行刑权消灭。

（3）刑罚消灭必须基于一定的原因。引起刑罚消灭的原因可分为两类:

①法定原因。法律所规定的引起刑罚消灭的原因，如超过追诉时效。在这种情况下，虽然司法机关事实上能够行使刑罚权，但法律规定不得行使刑罚权。

②事实上的原因。某种特定事实的出现自然地导致刑罚的消灭。如正在执行刑罚的犯罪人死亡，使刑罚执行的对象不存在，自然导致刑罚执行权的消灭。

2． 简述行贿罪的概念及其成立条件。

【答案】（1）行贿罪的概念

行贿罪是指为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的行为。

（2）行贿罪的成立条件

①本罪的客体是国家工作人员的职务廉洁性。犯罪对象仅限于国家工作人员。

②本罪的客观方面表现为为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的行为。此外，刑法典第三百八十九条第二款规定，在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。刑法典第三百八十九条第三款规定，因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不

是行贿。依据刑法典第三百八十九条的规定，本罪客观方面主要表现为以下几种情况:

a. 为了利用国家工作人员的职务行为（包括通过国家工作人员予以利用），主动给予国家工作人员以财物。

b. 在有求于国家工作人员的职务行为时，由于国家工作人员的索取而给予国家工作人员以财物。但刑法典第三百八十九条第三款规定的情形除外。

c. 与国家工作人员约定，以满足自己的要求为条件给予国家工作人员以财物。

d. 在国家工作人员利用职务上的便利为自己谋利益时或者为自己谋利益之后，给予国家工作人员以财物，作为职务行为的报酬。根据2008年11月20日最高人民法院、最高人民检察院《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》，在行贿犯罪中，“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取违反法律、法规、规章或者政策规定的利益，或者要求对方违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定提供帮助或者方便条件。在招标投标、政府采购等商业活动中，违背公平原则，给予相关人员财物以谋取竞争优势的，属于“谋取不正当利益”。

③本罪的主体是一般主体，凡是年满16周岁具有刑事责任能力的自然人均能成为本罪的主体。

④本罪的主观方面是故意，并且具有谋取不正当利益的目的。

3． 如何理解犯罪的时间、地点、方法对定罪量刑的作用?

【答案】（1）犯罪的时间、地点、方法的概念

构成要件的时问，是指刑法规定的某些犯罪构成必须具备的特定时间; 构成要件的地点，是指刑法规定的某些犯罪构成必须具备的特定场所; 构成要件的方法，是指刑法规定的某些犯罪构成必须具备的实施危害行为的特定方式。

（2）犯罪的时间、地点、方法对定罪的作用

在法律把特定的时间、地点和方法明文规定为某些犯罪构成必备的要件时，构成要件的时间、地点、方法对于某些行为是否构成该种犯罪具有决定性作用。例如，《刑法》第三百四十条和第三百四十一条的非法捕捞水产品罪和非法狩猎罪，把“禁渔期”、“禁猎期”、“禁渔区”、“禁猎区”、“禁用的工具、方法”等，规定为构成这些犯罪的必备要件，因而实施的行为是否具备这些因素，便成为区分罪与非罪的重要条件。

（3）犯罪的时间、地点、方法对量刑的作用

应当指出，虽然对大多数犯罪来说，犯罪的时间、地点、方法等并非犯罪构成要件，但是往往影响到犯罪行为本身社会危害程度的大小，因而对于正确量刑具有重要意义。例如故意杀人罪中，时间、地点、方法等因素并不影响犯罪的成立，但是，战时、社会治安状况不好时期与正常时期相比，公共场合与偏僻地方相比，以残酷方法杀害与采用一刀杀死、一枪打死的方法相比，前者的社会危害性显然大于后者，因而刑罚的轻重程度应受一定的影响。此外，在刑法条文中，有的犯罪是直接而明确地把特定的方法、地点作为加重刑罚的条件。

4． 简述罪刑相适应原则的基本内容及立法体现。

【答案】（1）罪刑相活应原则的基本内容

罪责刑相适应原则是指犯多大的罪，就应承担多大的刑事责任，法院也应判处其相应轻重的刑罚，做到重罪重罚，轻罪轻罚，罪刑相称，罚当其罪; 在分析罪重罪轻和刑事责任大小时，不仅要看犯罪的客观社会危害性，而且要结合考虑行为人的主观恶性和人身危险性，把握罪行和罪犯各方面因素综合体现的社会危害性程度，从而确定其刑事责任程度，适用相应轻重的刑罚。

（2）罪责刑相适应原则的立法体现

①确立了科学严密的刑罚体系。我国刑法总则确定了一个科学的刑罚体系，这一体系由不同的刑罚方法构成。从性质上区分，包括生命刑、自由刑、财产刑、资格刑:从程度上划定，有重刑也有轻刑:从种类上分，有主刑和附加刑。

②规定了区别对待的处罚原则。我国刑法总则根据各种行为的社会危害性程度和人身危险性的大小，规定了轻重有别的处罚原则。

③设置了轻重不同的法定刑幅度。我国刑法分则不仅根据犯罪的性质和危害程度，建立了一个犯罪体系，而且还为各种具体犯罪规定了可以分割、能够伸缩、幅度较大的法定刑。这就使得司法机关可以根据犯罪的性质、罪行的轻重、犯罪人主观恶性的大小，依法判处适当的刑罚。

5． 解释刑法上的认识错误。

【答案】刑法学上所说的认识错误，是指行为人对自己的行为的刑法性质、后果和有关的事实情况不正确的认识。刑法学上的认识错误可以分为两类:一是行为人在法律上认识的错误; 二是行为人在事实上认识的错误。

（1）法律认识错误

法律认识错误，即行为人在法律上认识的错误，是指行为人对自己的行为在法律上是否构成犯罪、构成何种犯罪或者应当受到什么样的刑事处罚的不正确的理解。这类认识错误，通常表现为三种情况:

①假想的犯罪

假想的犯罪，即行为人的行为依照法律并不构成犯罪，行为人误认为构成了犯罪。这种情况下，判断和认定行为性质的依据是法律，而不是行为人对法律的错误认识，并不因为行为人的错误认识而使行为本来的非犯罪性质发生变化，因而不能构成犯罪。

②假想的不犯罪

假想的不犯罪，即行为在法律上规定为犯罪而行为人却误认为不构成犯罪。处理所谓“假想的不犯罪”的情况，原则上不能因为行为人对自己行为的法律性质的误解而不追究其应负的刑事责任，以防止犯罪分子借口不知法律而实施犯罪并逃避罪责。但是，在某些特殊情况下，如果行为人确实不了解国家法律的某种禁令，从而也不知道行为具有社会危害性的，就不能让其承担故意犯罪的刑事责任。

③行为人对自己行为的罪名和罪刑轻重的误解