2018年华中科技大学管理学院899知识产权考研核心题库
● 摘要
一、简答题
1． 临摹是复制吗?
【答案】按照原作仿制书法和绘画作品的过程叫做临摹。我国现行《著作权法》与1990年《著作权法》第52条规定的复制方式相比，少了“临摹”这种方式，至于“临摹”是包含在条文的“等”字中，还是被排除于复制方式之外，尚无明确结论。但应当肯定，“临摹”是一种复制行为。
（1）如果临摹者的艺术水平高，临摹物可能与原作很相似，甚至能够以假乱真; 如果临摹者的艺术水平比较低，临摹物则会与原作差距大一些，甚至面目全非。
（2）从独创性的意义上讲，临摹者的艺术素养越低，其所临摹的作品与原作相距越远，自己在其中所付出的劳动更多，临摹物就更具有独创性; 临摹者的艺术素养越高，其临摹物与原作越接近，体现自己个性的地方就越少，临摹物所具有的独创性就越少，甚至等于零。
（3）如果不将临摹当作复制行为，对名家艺术作品进行临摹就会成为一种行业，一些人会靠临摹名品来谋生。那么，美术、绘画、油画作品著作权人的权利就会化为乌有。到一定阶段后，真品就会被鹰品打败。
（4）假如“临摹”行为不是复制行为，就应当是独创行为，独创的鹰品能够享有著作权，且受保护，真品著作权人的权益就会受损。
鉴于此，应当认为，临摹行为是一种复制行为。作为教学活动的临摹行为，当然是合理的; 但作为商业行为的临摹应当受严厉禁止，否则，艺术作品市场就会形成混乱不堪的局面。
2． 简述商标注册的审查与核准程序。
【答案】商标注册的审查与核准程序如下:
（1）商标注册的形式审查
形式审查是指对商标注册的申请进行审查，看是否具备法定条件和手续，从而确定是否受理该申请。
（2）商标注册的实质审查
实质审查是指对申请注册的商标的构成要素是否符合法定条件，以及商标是否混同等进行的审查。
（3）初步审定并公告
经商标局审查，凡是符合规定条件的商标，予以初步审定并公告。初步审定的商标不具有商标专用权，要先在《商标公告》上公之于众，广泛征求意见。
（4）异议及异议的复审
①申请商标的异议程序。对初步审定的商标，自公告之日起3个月内，任何人均可以提出异
议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告。经裁定异议成立的，不予核准注册。
②异议的复审。商标局作出异议的裁定后，当事人不服的，可以自收到通知之日起巧日内向商标评审委员会申请复审，由商标评审委员会作出裁定，并书面通知异议人和被异议人。当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。人民法院应当通知商标复审程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。
（5）商标的核准注册
对初步审定并公告的商标，公告期满无异议或者经裁定异议不能成立的，由商标局核准注册，发给注册证并予以登记和公告。经裁定异议成立的，不予核准注册。
3． 合理使用四要素是什么?
【答案】判断合理使用的条件，最早由美国《1976年版权法》所创立。我国法律虽未明确作出同样的规定，但己在理论和实务两个方面给予了接受。合理使用成立的条件是:
（1）使用的目的是非营利性的。
（2）一般而言，被合理使用的作品，应当是已发表作品，未发表作品原则上不能被合理使用。
（3）使用者所使用的是版权作品的非实质部分。一件作品的实质部分是作者创作的精华，如果引用者将作品的精华纳入自己的作品中，被使用作品之价值就必然受到影响，从而减损了著作权保护的意义。
（4）使用的效果不得影响版权作品的潜在市场和价值。
上述四个条件是一个整体，必须同时具备。
4． 我国现行专利法规定的授予发明专利权和实用新型专利权的条件。
【答案】发明专利和实用新型专利的授予条件有多力一面的规定，主要的构成要件是新颖性、创造性和实用性，即所谓的“三性”标准。
（1）新颖性
发明专利和实用新型专利的新颖性要求相同。新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术; 也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。
公开的方式可划分下列四种情况:
①出版物公开。这是指那些在正式出版物上已经记载了同样发明创造的情况。出版物公开的地域标准是全世界范围内，属于“绝对新颖性，’o
②使用公开。使用公开的标准也是全世界范围，属于“绝对新颖性”
③其他方式公开。这种方式公开的地域标准限于我国国内。
④抵触申请。这主要是指他人在申请日以前已经以相同内容向专利局提出过申请，并在申请日之后公布的情况。出现抵触申请时，视先申请案为后申请案的现有技术，后一申请不具有新颖性。
（2）创造性
发明专利和实用新型专利的主要区别就在于创造程度不同，所以专利法对发明专利和实用新型专利的创造性作了分别规定:
①发明专利的创造性要求，依照专利法的相关规定，发明专利应具有突出的实质性特点和显著的进步。
②实用新型的创造性要求，对于实用新型专利，法律并不要求其具有突出的实质性特点和显著的进步，而只需要具有实质性特点和进步即可。
（3）实用性
实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。一般具备下列条件即认为具有实用性:
①工业实用性。一项发明或实用新型只要在仟何一个工业部门能够制造或使用，即具有工业实用性。
②重复再现性。这是指所属技术领域的技术人员，根据申请文件公开的内容，能够重复实施专利申请案中的技术内容。
③有益性。专利技术实施后应能产生积极效果，具有良好的技术、经济和社会效益。
5． 已注册的不应注册的商标的表现形式有哪些?
【答案】已己注册的不应注册的商标的表现形式包括:
（1）已注册的不应注册商标的概念
撤销已注册的不应注册的商标，是指已经注册的商标违反《商标法》的有关规定，在一定期限内，商标所有人或者利害关系人可以向商标评审委员会申请裁定撤销该注册商标的一种制度。
（2）表现形式
①已注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人的驰名商标;
②代理人或者代表人未经授权以自己名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册;
③已注册的商标使用了误导公众的地理标志;
④已注册的商标损害了他人现有的在先权利。现有的在先权包括商品的外观设计专利权、公民的肖像权、姓名权、著作权、厂商名称权、原产地名称权等;
⑤已注册的商标是以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。这种行为应具备三个要件:
a. 已注册商标是以不正当手段抢注的;
b. 抢注商标是他人已经使用的商标:
c. 抢注商标是有一定知名度的商标。
6． 根据我国《著作权法》的规定，著作权人被侵权后的救济方式有哪些?
【答案】根据我国《著作权法》的规定，著作权人被侵权后的救济方式主要有:
（1）协商解决。这是一种私力救济的方式，当事人之间协商解决纠纷是省时省力、节省费用