2018年西南财经大学法学院614诉讼法刑诉、民诉、行诉之民事诉讼法学考研强化五套模拟题
● 摘要
一、简答题
1． 简述执行异议。
【答案】（1）执行异议的含义
执行异议，是指当事人或利害关系人认为执行程序、执行措施方法违反法律规定的，请求执行法院予以救济的制度。
（2）执行异议的主体
有权提出执行异议的主体，包括当事人和利害关系人。
（3）执行异议的事由执行异议的事由，包括：
①对于执行命令不服；
②对于执行的措施方法不服；
③执行行为违反法定程序；
④其他侵害利益的事由。
（4）执行异议的程序
①异议的提出。当事人或利害关系人认为符合异议条件时，可以向执行法院提出书面异议。 ②管辖法院。对于执行异议，实行专属管辖，由实施强制执行行为的法院行使专属管辖权。在委托执行时，则由受托法院行使管辖权。
③异议的时间。执行异议应于执行程序开始后，执行终结前提出。
④裁判。对当事人、利害关系人的异议，执行法院应当自收到书面异议之日起15日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。
⑤申请复议。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以在裁定送达之日起10日内向上一级人民法院申请复议。
（5）执行异议的效力
①原则上不停止执行行为；
②撤销或更正原执行行为；
③执行程序终结后的救济。
2． 债务人只要针对债权人的权利主张，在法定期间内向人民法院提出书面异议，无需说明任何理由，人民法院就应当判决终结督促程序。
【答案】这种观点是错误的，具体分析如下：
2012年修订的《民事诉讼法》第二百一十五条规定，人民法院收到债务人提出的书面异议后，
经审查，异议成立的，应当裁定终结督促程序，支付令自行失效。支付令失效的，转入诉讼程序，但申请支付令的一方当事人不同意提起诉讼的除外。
所以法院收到债务人提出的书面异议以后，不仅要进行形式审查，还要进行实质上的审查，审查完以后，认为确实合理的，才判决异议有效，同时终结督促程序。
3． 根据我国《民事诉讼法》第一百一十九条的规定，简述起诉的条件。
【答案】（1）起诉的含义民事诉讼中的起诉，是指公民、法人或者其他组织，认为自己所享有的或者依法由自己支配、管理的民事权益受到侵害，或者与他人发生民事权益的争议，以自己的名义请求法院通过审判给予司法保护的诉讼行为。
（2）起诉的条件
根据我国《民事诉讼法》第一百一十九条的规定，起诉必须同时符合下列四个条件:
①原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。从表现形态来看，与本案有直接利害关系的原告可以分为两种类型:
a. 权利主体当事人，即其所请求人民法院予以司法保护的、受到侵害或者发生争议的民事权益系其自己直接享有，或其认为应当由自己直接享有;
b 非权利主体当事人，即其所请求人民法院予以司法保护的、受到侵害或者发生争议的民事权益，虽然不是由其自己直接享有，而且其也不认为应由自己直接享有，但是按照法律规定，其有权对这种民事权益加以支配或进行管理。
②有明确的被告。
有明确的被告，即要求原告须将其起诉的对象加以特定化、具体化，以便使受诉人民法院能够明确原告所告的是谁，并能够向其有效地实施相关的诉讼行为。明确的被告，在此不仅是指被告的称谓要明确，而且被告的有关简况也应当明确。
③有具体的诉讼请求和事实、理由。
有具体的诉讼请求，是指原告所提出的实体权利的主张，在内容和所涉及的范围上，必须具体化，能够界定，否则便无实际意义，且人民法院也无法对案件进行审理和作出裁判; 事实、理由，是指原告要有用来支持其所提出的诉讼请求的基础和根据。
④属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
a. 属于人民法院受理民事诉讼的范围，是指双方当事人之间的争议事项必须属于人民法院行使民事审判权的职权范围，也即通常所说的民事主管范围。
b. 属于受诉人民法院管辖，是指在双方当事人之间的争议事项属于人民法院行使民事审判权的职权范围的前提下，原告的起诉还必须向依法对该案件享有管辖权的特定人民法院提起，而小能任意地向其他人民法院提起。
4． 专属地域管辖有哪些特征？
【答案】专属管辖是指法律规定某些特殊类型案件必须由特定的人民法院管辖。专属管辖是排他性管辖，既排除了任何外国法院对诉讼的管辖权，又排除了诉讼当事人以协议方式选择国内
的其他法院管辖。
（1）专属管辖实际上是地域管辖的一种。但是专属管辖作为一种特殊的管辖方式，排他性是专属管辖的重要特征，体现为:
①凡依法应适用专属管辖的案件，只能由法定法院管辖，其他法院无管辖权。
②不准许当事人协议变更管辖法院。
③不再适用一般地域管辖和特殊管辖原则。
④外国法院无权管辖我国专属管辖的案件。
（2）根据《民事诉讼法》第33条的规定，下列案件适用专属管辖:
①因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。
②因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖。
③因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。
5． 简述民事诉讼中约束性辩论原则的基本含义。
【答案】（1）约束性辩论原则的含义
辩论原则是我国民事诉讼法的基本原则之一，是指在诉讼中当事人就案件事实和争议的问题各自陈述自己的主张和根据，互相进行反驳和答辩。在这个过程中法官应尊重当事人的意愿，和当事人沟通交流，采纳当事人的意见。约束性辩论原则在司法实践中对法官起到约束作用，有助于程序公正，预防司法腐败。
（2）约束性辩论原则的内涵
“约束性辩论原则”的理论所应遵循的内容是:
①直接决定权利义务关系发生或消灭的事实须在当事人辩论中出现，法院才能将它们作为判决的基础。
②对于双方当事人无争议的事实，法院原则上应受当事人在诉讼中作出的自认的约束。 ③法院调查的证据，只限于当事人申请调查的证据。
（3）约束性辩论原则的优点
约束性辩论原则由于要求法院必须以当事人在辩论中提出的事实作为裁判的依据，使作为整个民事诉讼核心的辩论程序真正得以实在化，真正使法院居于中立的第三者地位，使当事人对自己的实体权利和诉讼权利的处分也能得到完整和充分的体现，其合理性和优越性是显而易见的。
6． 简述支付令的效力与支付令异议的效力。
【答案】（1）支付令的效力
支付令，是指在督促程序中由人民法院发布的，旨在限令债务人履行支付义务或者提出书面异议的法律文书，若债务人在法定期间内既不履行债务又不提出异议，则发生强制执行的法律效力。支付令的效力体现在：
①支付令具有督促债务人在法定期间内清偿债务的效力。债务人收到支付令就意味着他必须在收到之日起15日内清偿全部债务，或者提出书面异议，否则将会发生强制执行的法律效力。