2017年湖北大学政法与公共管理学院704法理学考研冲刺密押题
● 摘要
一、概念题
1． 实质正义
【答案】实质正义是只指法律必须符合人们的道德理想、价值诉求，它着眼于内容和目的的正义性。从正义与主体利益的关系，正义可分为实体正义与形式正义。实体正义是关于制定什么样的原则和规则（包括道德原则和规则、法律原则和规则等）来公正地分配社会资源的问题。在法律范围内，实质正义可以说是法律创制中的正义。
2． 法的溯及力
【答案】法的溯及力，是指新法颁布后对此以前的行为和事件是否适用的效力。各国法对于法的溯及力的规定大体有这样几种情况:①从旧原则，即新法没有溯及力。②从新原则，即新法有溯及力。③从轻原则，即比较新法和旧法，哪个处理轻些就按哪个法处理。④从新兼从轻原则，即新法原则上溯及既往，但}日法对行为人的处罚较轻时，则从旧法。⑤从旧兼从轻原则，即新法原则上不溯及既往，但新法对行为人的处罚较轻时，则从新法。我国采用从旧兼从轻原则。
3． 立法过程与立法程序
【答案】（1）二者的含义
立法过程是动态的和有序的事物，是具有阶段性、关联性、完整性的活动过程。这一过程可分三阶段:①立法准备阶段; ②由法案到法的阶段; ③立法完善阶段。
立法程序是立法主体在制定、认可、修改、补充和废止法的活动中，所应遵循的法定步骤和方法。在立法活动过程的各个阶段，都有应遵循的法定步骤和方法即立法程序。
（2）二者的区别①立法过程这一概念，强调立法的阶段性、关联性和完整性; ②立法程序这一概念，强调立法运作的规则性和严肃性，强调立法是一个遵守制度或受节制的过程。
4． 法律案的表决
【答案】表决法案是指有权的机关和人员通过一定的方式对法案作出的最终的、具有决定意义的裁决。表决的结果直接关系到法案究竟能否成为法。表决法案是通过法案的必经阶段，是法案获得通过的前提。
5． 法的历史解释
【答案】（1）历史解释是指通过研究立法时的历史背景资料、立法机关审议情况、草案说明报告及档案资料，来说明立法当时立法者准备赋予法律的内容和含义。
（2）目的解释是指从法律的目的出发对法律所做的说明。任何法律的制定都具有一定的立法目的。根据立法意图，解答法律疑问，是法律解释的应有之意。目的解释的目的，不仅是整个法律的目的，而且也包括各法律规范的目的; 可能是法律明确规定的，更多的则藏于法律规定之后; 有的是立法当时的目的，有的则是后来赋予的目的。
6． 法的阶级性和共同性
【答案】法的阶级性，即法是在政治、经济和文化方面占有统治地位的阶级意志的体现，是统治阶级进行阶级统治的工具。统治阶级意志通过国家机关的立法活动，上升为国家的意志，从而使法与该阶级的政策、道德区别开来并相互作用。
法的共同性，即法的社会性，是指某些法律内容、形式、作用效果并不以阶级为界限，而带有相同或相似性。不同性质国家其统治阶级制定的法律有某些相同或相似之处，同一国家历史上不同时代的统治阶级指定的法律也存在着相似性或共同点; 统治阶级的法律有时对被统治阶级也是有利的。这是因为; ①法律的规律性影响法律的共同性，既然法律是对客观规律的反映，而客观规律是不以人的意志为转移的客观存在，与人类共同存在的，所以法律反映规律也就决定了小同法律的某些共同性。②法律是社会公共管理的手段。③法律具有某些特殊的形式，比如法律程序、法律语言等方面的共同性。④人类交往的增多也是法律共同性的一个重要影响因素。
7． 合法行为
【答案】合法行为可从广义和狭义两个角度去理解。①广义的合法行为，即法治意义上的合法行为，指不为法律所禁止的一切行为。实际上就是法律宽容的、不加追究的行为。常言道，“凡法律不禁止即为允许”，“法无明文规定不处罚”，上升为一项法治原则，在刑法中就是“罪刑法定”。从这个意义上说，只要不是违法行为，就是合法行为。②狭义上讲，根据行为是否符合法律的内容要求，可将其分为合法行为与违法行为。合法行为是指行为人所实施的具有一定的法律意义、与法律规范内容要求相符合的行为。
8． 法律要素
【答案】法的要素指法的基本成分，即构成法律的基本元素。任何时空中以整体形态存在的法律都是由基本的要素构成的。法的要素具有以下特征:①个别性和局部性:②多样性和差别性; ③整体性和不可分割性。
二、简答题
9． 法的效力和范围。
【答案】法的效力范围，又叫法的适用范围或生效范围，意指法对什么人、在什么时间和什
么空间有效。因此，它是守法、执法和司法的前提。具体讲，法的效力范围有三种，亦称“三个效力范围”。
（1）法的时间效力
①法的时间效力，是指法的效力的起始和终止的期限以及有无溯及力的问题。
②法的开始生效:
a. 自公布之日起开始生效。
b. 法律本身规定一个具体生效时间。
c. 法律规定具备某种条件后生效。
d. 有的国家规定以法律文本送达的时间生效。
e. 法律规定试行，待试行后生效。
③法的终止生效:
a. 明示终止;
b. 默示终止，指事实上发生法律冲突时，按照本国确定的原则使该法实际上终止。
④法的溯及力，指新法对它生效前所发生的行为和事件是否适用的问题。如果适用，则该法有溯及力，反之则没有溯及力。关于溯及力，在当代刑法中采用以下做法:
a. 从旧原则，即新法没有溯及力。
b. 从新原则，即新法有溯及力。
c. 从轻原则，即比较新法和旧法，适用那个对被处罚人处理较轻的法律。
d. 从新兼从轻原则，即新法原则上溯及既往，但旧法对行为人的处罚较轻时则从阳法。 e. 从旧兼从轻原则，即新法原则上不溯及既往，但新法对行为人有利时，则从新法。
（2）法的空间效力
法的空间效力即法的效力的地域范围。法的空间效力一般分为域内与域外两个方面。①域内效力
a. 在全国范围内有效。在我国，由全国人大、全国人大常委会和国务院制定的规范性法律文件在全国有效。国家军委制定的法规对全国的军队有效。
b. 在局部地域有效。凡由我国地方国家机关在法定范围内制定的法在其管辖范围有效，民族自治机关制定的自治条例和单行条例在该自治地方有效。
c. 由全国人大通过的《香港特别行政区基本法》和《澳门特别行政区基本法》对香港和澳门分别有效。涉及全国的，在全国有效。
②域外效力
在互相尊重国家主权和领土完整的国际法原则基础上，从维护国家核心利益和公民权益出发，我国某些法律或某些法律条款具有域外效力。
（3）法的对人的行为效力
各国法律因历史传统和各种因素的作用，在法对人的行为的效力上往往遵循不同的原则。这些原则主要有: