2016年中央民族大学法学院813民法学,经济法学,刑法学之《民法》考研必备复习题库及答案
● 摘要
一、单项选择题
1． 按照我国《物权法》，下列各种权利中属于登记对抗的是（ ）。
A. 小产权房、集资建房、廉租房
B. 地役权、承包经营权流转、动产抵押
C. 机动车、航空器、建设用地
D. 农村建设用地、城镇建设用地
【答案】B
【解析】《物权法》第14条规定:不动产所有权的设立，自记载于不动产登记簿时发生效力。小产权房、集资建房、廉租房都是登记生效。
《物权法》第129条规定:土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记; 未经登记，不得对抗善意第三人。第158条规定:地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记; 未经登记，不得对抗善意第三人。第189条规定:企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立; 未经登记，不得对抗善意第三人。地役权、承包经营权流转、动产抵押这三种物权的登记仅具有对抗力，不具有决定物权是否设立的效力。
《物权法》第24条规定:船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。
《物权法》第139条规定:设立建设用地使用权的，应当向登记机构申请建设用地使用权登记。建设用地使用权自登记时设立。农村建设用地、城镇建设用地都是登记生效而非登记对抗。
2． 下列关于相邻关系的表述正确的是（ ）。
A. 相邻关系因法律规定或者当事人约定而产生
B. 相邻关系只能因合同产生
C. 相邻关系是邻里因传统发生
D. 相邻关系的权利义务关系是法定的
【答案】D
【解析】相邻关系是法律直接为了调和不动产所有人或使用人之间的利益冲突而对所有权所作的限制。相邻关系中相邻各方享有法律规定的权利、承担法律规定的义务。相邻关系具有法定性，因法律规定而产生而非因合同而产生。因约定而产生的不是相邻关系而是地役权，注意二者的区别。
二、简答题
3． 简述侵权责任与不当得利返还责任的竟合。
【答案】侵权责任与不当得利返还责任的竞合，是指加害人因侵权行为取得利益同时符合侵权责任和不当得利返还责任的构成要件而产生的责任竞合现象。关于侵权责任和不当得利返还责任竞合的构成要件和情形分析如下:
（1）侵权责任和不当得利返还责任的构成要件
①加害人因过错实施侵权行为致人损害。这是侵权责任和不当得利返还责任竞合产生的前提条件。
②取得不当利益。即加害人因侵权行为获得利益。获得利益包括财产的增加和应当减少的未减少。
（2）实践中，因侵权行为发生不当得利的情形主要有:
①无权有偿处分。即加害人未经权利人同意，将权利人的财产有偿转让给第三人或者许可第三人使用。有偿处分是加害人取得利益的前提，也是构成不当得利返还责任的条件; 无权处分则是构成侵权责任的条件。
②非法出租。即加害人未经权利人同意，将权利人的财产交付第三人使用、收益，并收取租金，且无合法抗辩事由。承租人在租赁期间擅自转租获得利益不构成不当得利。因为，转租是承租人使用、收益的方式之一，法律要求转租须经出租人同意的日的在于保护出租人对租赁物的控制和支配。而且，允许出租人请求返还不当得利，则出租人获得双重租金，显失公平。但承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同，并要求承租人赔偿因转租造成的损失。
③非法使用并收益。即加害人未经权利人同意，使用权利人的财产或者权利并获得利益，且无合法抗辩事由。例如，非法占用他人房屋，使自己本应支付的租金而没有支付。
4． 简述意思表示的解释。
【答案】（1）意思表示的解释的概念
意思表示的解释，是指依照法律规定的原则和方式，阐明并确定当事人己为意思表示的正确含义。意思表示的内容有时明显不完整，当事人间可能发生异议，需以解释方式确定其内容。意思表示的解释不仅是事实认定的问题，而且是法律适用的问题。意思表示的解释不仅在阐明不明确的意思表示，而且在补充不完整的意思表示，有时可订正有误解的意思表示。
（2）意思表示的解释的原则
①意思主义。意思主义认为，意思表示的实质在于行为人的内心意思，民事行为本身是实现行为人意思自治的手段。因此对意思表示解释时，应贯彻探求真意而不拘泥于词语原则。
②表示主义。表示主义认为，内心的效果意思虽然是意思表示的起源，但当事人表现于客观效果的意思却是意思表示的核心或者根本。因此对意思表示进行解释时应贯彻客观主义原则，在表示与意思不一致的情况下，应以外部的表示为准，对于相对人意思表示的解释应当以相对人足以合理客观了解的表示内容为准。
③折中主义。折中主义认为，当意思与表示不一致时，效力的重点既不绝对地放在意思上，
亦不绝对地放在表示上，而根据具体情况或者以意思主义为原则，表示主义为例外; 或者以表示主义为原则，意思主义为例外。折中主义的宗旨是全面考虑各种利益的衡平关系，既顾及相对人利益与交易安全，又顾及表意方利益。
5． 简述支配权的特征和类型。
【答案】支配权是指权利人可以直接支配权利标的，具有排他性的权利。
（1）支配权的特征
①绝对性。与请求权的相对性不同，支配权权利主体相对的义务主体是不特定的多数人，或说除权利人外的所有人，因而是绝对的。
②排他性。支配权的排他性是指权利客体对应的权利主体是不相容的，一个支配权权利内容不能同时被两个支配权主体享有，同时禁止他人干涉和妨碍。
③直接支配性。支配权权利人可以直接支配客体而不用向义务人积极配合，便可实现其利益。
（2）支配权的类型
①物权。指权利人对特定的物享有的直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。物权是典型的支配权。
②知识产权。即人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利。广义的知识产权包括著作权、邻接权、商标权、商号权、商业秘密权、产地标记权、专利权、集成电路布图设计权、新植物品种权等各种权利。
③人格权。指民事主体平等享有的，经法律认可、以人格利益为客体，作为民事权利义务主体应当具备的基本权利。人格权的属性存在争议，但更接近于支配权的独立、排他和绝对的特征，应属支配权权利类型。
6． 人格与人格权的关系。
【答案】（1）人格权是人格要求的一个部分
人格是民法对待人的态度，是民法对待人的一种衡量标准。民法中的人“从身份到契约”实现了抽象平等，又“从契约到身份”转变到“具体人格的登场”。但后者是以人的抽象人格的确立为基础的，是一种扬弃，而非否定。人格权是指民事主体所固有的、以维护主体的独立人格所必备的生命健康、人格尊严、人身自由以及姓名、肖像、名誉、隐私等各种权利。由此可见，人格权是民法中的基本权利。人格权只是人格要求的一个最为重要的部分。财产权也是人格要求的一个部分，也体现了对人的尊重。
（2）人格与人格权的相互依赖
人格权是以人格的独立为前提，并以独立的人格所应有的人格利益为客体的，所以人格权是由作为主体资格的人所决定的。一方面，一旦个人不再是权利客体而成为法律关系的主体，不再是身份和家庭权支配的对象，而是具有自主性人格的个人，则人格权具备生长的土壤。另一方面，人格的独立与平等，依赖于对人格权的尊重和保护，个人不享有独立的人格权，尤其是生命、健康、自由等权利，则不可能实现人格的独立与意志自由。因此，人格的独立又需要进一步确认和保护人格权。如果个人不仅在法律上而且在事实上都不享有人格权，则必将丧失做人的权利和作