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一、名词解释

1． 公序良俗原则

【答案】公序良俗是公共秩序与善良风俗的简称。公序良俗原则是指民事行为不得违反公共秩序或者善良风俗。公序良俗的分类包括:①公共秩序，是指社会的存在及其发展所必要的一般秩序。通常，违反禁止性规定的，即为违反公共秩序。公共秩序比禁止性规定的外延更宽，除包括涉及公共秩序的现行法律规范外，还包括现行法律没有规定的某些情况。②善良风俗，是指社会的存在及其发展所必要的一般道德，是将人们应当遵守的最低限度的道德法律化，故意违背应当遵守的最低限度的道德，就是违反善良风俗原则。

2． 无效民事行为

【答案】无效民事行为，是指己经成立，但严重欠缺民事行为的有效要件，自始、绝对、确定、当然不按照行为人设立、变更和终止民事法律关系的意思表示发生法律效力的民事行为。法律上，无效民事行为的“无效”有着严格的含义:一是完全无效，即无效的民事行为不能发生当事人预期的法律效果。二是自始无效，即无效的民事行为从成立之时就无效。三是当然无效，即无效的民事行为，无须当事人主张，也无须经法院或仲裁机构的确认，当然地无效。

3． 民事义务

【答案】民事义务是指法律规定或当事人依法约定，义务人为或不为一定的行为，以满足权利人利益的法律约束手段。民事义务是法律上拘束的类型化。民事义务的含义阐释如下:①民事义务的产生依据是法律规定或当事人约定。②民事义务的作用方式通常是要求民事主体（即义务人）为一定行为或不为一定行为。③民事义务的目的是满足相对人权利的实现。

在绝对法律关系中，民事义务通常表现为不为一定行为，以免侵扰相对人的自由。

在相对法律关系，尤其是债的关系中，民事义务的类型比较丰富，包括:①主合同义务; ②从合同义务; ③附随义务; ④不真正义务。

二、简答题

4． 简述侵害名誉权的构成要件及其抗辩事由。

【答案】名誉权，是指民事主体所享有的保护自己的名誉小被以侮辱、诽谤等方式加以丑化的权利。其构成要件及抗辩事由具体阐述如下:

（1）侵害名誉权行为的构成要件

①具有侵害名誉权的行为;

②名誉权人受损害的事实;

③侵害行为与名誉权人受损之间存在因果关系;

④侵权人有过错。

（2）侵害名誉权的具体行为

①侮辱，指故意以语言、文字、暴力等手段贬损他人人格，从而损害他人名誉的行为。

②诽谤，指故意或者过失散布某种虚假的事实贬损他人人格，从而损害他人名誉的行为。 ③新闻报道、批评文章内容失实。

（3）侵害名誉权行为的抗辩事由

①散布内容真实的事实。真实，是指行为人的言词的主要内容基本符合客观事实。散布内容真实的事实，有利于保证对民事主体的社会评价公正性和客观性，故此种行为可以作为抗辩事由。

②受害人同意。名誉权属于民事权利，权利人有权加以处分。受害人同意行为人散布有损名誉的事实，视为对自己名誉的放弃。此种同意应当事先作出，并不得违反法律的强制性规定和社会公序良俗。

③正当行使权利。名誉权的保护不应以牺牲他人的正当权利为代价，故正当行使权利也是侵害名誉权的抗辩事山。正当行使权利包括有关机构正当行使管理权、舆论监督权; 自然人行使申诉、检举、控告权等。在实践中，正当行使权利主要有以下几种情况:

a. 公民依据宪法的规定，向国家机关工作人员提出批评和建议，对国家机关及其工作人员的违法失职行为提出申诉、控告或检举，即使该公民反映的情况不完全真实，或者仅仅只是一种怀疑，也是正当行使权利。但是如果出于诬告陷害的目的四处诽谤他人，或者不通过合法的形式反映情况而是擅自向外传播，则构成侵害名誉权。诬告他人的行为，严重的将构成犯罪。

b. 各级人大代表、政协委员在各种会议上的发言，即使其在会议上的陈述会损害某人的名誉，也不构成侵害名誉权，而为正当行使权利。

c. 有关党政部门依据职权对自己管理的干部、职工依据一定的事实作出涉及个人品德的评价，属于正当行使权利的行为。

d. 履行法律和道德上的义务。例如父母教训未成年子女，教师向学生家长介绍学生的品行等。陈述人所作出的陈述都是为了履行其法律和道德上的义务，不构成对名誉权的侵害。

④正当的舆论监督。舆论监督，是指新闻工作者以及其他人依法通过新闻媒介发表评论，对社会的政治生活、经济生活、文化生活等方面进行批评，实行监督。舆论监督属于新闻自由的范围，它是维护社会的正常运行、维护国家利益和公共利益的重要措施。

5． 简述我国民法领域建立判例制度的必要性。

【答案】我国传统上属于大陆法系，不承认判例法的地位。因而判例法不属于我国民法的法律渊源，不具有法律效力。我国虽为成文法国家，但建立判例制度不仅将我国历史上重视判例的做法得以保持和发展，而且也完全符合当今世界各国法律发展的趋向。建立判例制度的必要性具体体现在:

（1）判例法与成文法各具特点，很难说谁优谁劣

判例法和成文法各有优劣，最佳办法是将两者融为一体，相互取长补短。正是由于这一原因，自20世纪以来，特别是第二次世界大战以来，两大法系在法律形式方面相互接近和融合，出现了

一种“趋同现象”。

（2）从我国的司法实践来看，建立判例制度有助于法官在裁判中正确适用法律

判例本身是正确适用法律、解释法律的样板，因此遵循先例，实际上为法官正确适用法律提供了指导，确保同案同判和司法统一。

（3）有助于限制法官的自由裁量权

由于目前立法规定较为原则、抽象，特别是由于立法尚不完善，因此给法官的自由裁量留下了很大的空间，这就需要通过判例对此种自由裁量权作出适当的限制，以防止自由裁量权被滥用。

因为按照遵循先例的要求对于相同或相似的情况，必须适用相同的规则，判决的结果应当大体保持一致。法官不可随意地行使自由裁量权，而应受对法律的适用和准确的裁判起示范作用的先例的拘束。保障判决的大体一致性，也可以充分实现法的安全价值。

（4）有利于尽快提高法官裁判质量

为保障司法公正、提高裁判质量，需要通过建立判例制度，为法官制作判决书提供良好的样板。成文法不可能穷尽概括民法调整的全部社会关系，判例法制度具有提高效率、灵活适应新情况的优点。每一个先例都是在事实的认定和说理方面的标本，法官必须要按照先例来制作判决书，既要讲清楚事实，又要讲清楚道理，做到严格司法、以理服人、公正裁判。

三、论述题

6． 论意思自治原则在遗嘱继承中的体现。

【答案】（1）意思自治原则的概念

民法上的意思自治原则，是指民事主体依法享有根据自己的意愿，自主地行使民事权利，参与民事法律关系的权利，法律不做过多干涉，任何单位和个人也不得非法干预。意思自治原则是民法的基本原则。

（2）意思自治原则在遗嘱继承中的体现

①遗嘱自由原则

遗嘱继承制度中的遗嘱自由原则就集中体现了意思自治原则的要求。遗嘱自由是被继承人所具有的生前通过遗嘱的方式处分自己财产所有权的自由。

遗嘱自由的具体内容包括:遗嘱人可以通过订立遗嘱变更继承人的继承顺序和应继份额，甚至可以取消法定继承人的继承权; 可以将财产赠与法定继承人以外的其他公民或赠给国家、集体组织、用于社会公共福利事业等。之所以把遗嘱自由看作是意思自治原则的体现，就是因为建构在遗嘱自由基础之上的遗嘱继承制度与法定继承相比，更能直接体现财产继承人的意志。遗嘱自由原则与意思自治原则一样体现了对公民个人财产权的保护和尊重，这无疑对社会利益、公共利益及被继承人本人的利益的保护具有相同的作用。

②继承法对意思自治原则的限制

我国所持的是相对遗嘱自由制，因为根据我国的继承法第27条的规定，遗嘱自由是受到一些特殊情况的限制的。这些特殊情况包括:a. 遗嘱继承人放弃继承或者受遗赠人放弃受遗赠的; b. 遗嘱继承人丧失继承权; c. 遗嘱继承人，受遗赠人先于遗嘱人死亡的; d. 遗嘱无效部分所涉及的遗产; e.